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7/27/2019 Desvistiendo Un Santo Para Vestir a Otro-bullard
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Desvistiendo un Santo paraVestir a Otro:
La Responsabilidad Limitada
de las Sociedades y laResponsabilidadExtracontractual
Alfredo Bullard G.abullard@bullardabogados.com.pe
mailto:abullard@bullardabogados.com.pemailto:abullard@bullardabogados.com.pe7/27/2019 Desvistiendo Un Santo Para Vestir a Otro-bullard
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Walkovszky v. Carlton
Una empresa de 20 taxis
Vs.
10 empresas de 2 taxis cada una
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Derrame del Golfo o Chernovil
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Responsabilidad Extracontractual
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Consecuencias de la Diferencia
Diferencia de acreedor contractual y deacreedor extracontractual
Se puede elegir al contratar segn patrimonio derespaldoNo se puede elegir quin lo va a atropellar (costosde transaccin)
a) Poca inversin en precaucionesb) Falta de patrimonio para responder
Desincentivo a capitalizacin adecuadaContractual: fragmentar con garantas cruzadas.Tendencia a daos extracontractuales.
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Consecuencias de la Diferencia
a) Menor nivel de precauciones (msaccidentes)-ms costos primarios.
b) Menores recursos paracompensar-ms costossecundarios.
c) Incremento de costosadministrativos del sistema deresponsabilidad extracontractual-ms costos terciarios. A
cc
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Consecuencia de la Diferencia
Sub capitalizacin de empresa(empresas con menor capital)
Sobre capitalizacin de industria(demasiada inversin en el sector por que no se asumen las
consecuencias de lasexternalidades-ms empresas peroms pequeas)
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Responsabilidad Limitada:Une Gerentes e Inversionistas
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Funciones de la ResponsabilidadLimitada
Favorece la inversinQu es una Sociedad Annima?
Combinacin dehabilidades especializadascapital
Lo primero es aportado por gerentes y tecncratasLo segundo por los inversionistas
Une gerentes sin dinero con inversionistas sinhabilidades.Responsabilidad limitada acota el riesgo reduciendocostos de transaccin del acuerdo.
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Funciones de la ResponsabilidadLimitada
Riesgo de capital y de la actividadReduccin de costos de monitoreoEjemplo depsito en Banco
inversin en accionesRacionaliza conducta de las partesMayor eficienciaDiversificacin de inversin diversifica riesgos
Acciones dejaran de ser bienes homogneos. Ser
accionista junto con Bill Gates cambia el valor de lasacciones.
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Cmo no desvestir un santo paravestir a otro?
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Soluciones Posibles
1. Eliminacin de ResponsabilidadLimitadamancomunadasolidaria
Prdida de beneficios Afectacin de mercado de capitalesProblema prctico de ejecucin(enforcement)
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2. Regulacin Administrativa deActividades Riesgosas
Ejemplo ambiental (specific deterrance)
Peligro del intervencionismo
Ejemplo del asbesto cemento
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3. Sistemas de Cobertura Obligatoria
a) Capitales mnimosb) Seguros ObligatoriosEjemplo:
Bancos
AerolneasRiesgo de decisin eficienteSobrecostosFalta de flexibilidad
Tiene los mismos problemas que cualquier regulacin.
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4. Responsabilidad de losAdministradores
Sobreinversin de administradores
Decisiones ineficientes: sobreinversin
Renuncias, aumento de remuneracin
Empresa no se maneja segn su propia
capacidad patrimonial sino de acuerdo acapacidad patrimonial de losadministradores.Distorcin en manejo de riesgos.
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Cambio del orden de preferencia encaso de insolvencia o quiebra
Sistema Vigente
1. Trabajadores.
2. Acreedores conGarantas
3. Acreedores sinGarantas (aquestn losacreedoresextracontractuales ).
Propuesta
1. Trabajadores
2. Acreedoresextracontractuales .
3. Acreedores congarantas.
4. Acreedores singarantas.
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Consecuencias
Acreedores contractuales forzarancapitalizacin adecuada.
Exigiran precauciones.
Exigiran contratacin de seguros oconstitucin de garantas a favor depotenciales acreedores
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Caso Antamina
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Caso Antamina
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6. Levantamiento del velo
Problema de falta de precisin de ladoctrinaDifcil de aplicar Es una variable de responsabilidadilimitada
a) Controlb) Uso para un fraudec) Causa del dao
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7. Qu hacer?
Problema an no se manifiesta (son muyraros los casos de insolvencia originados enuna caso de responsabilidad extracontractual)
Uso objetivado de doctrina del levantamientodel velo societario. (temporal, usar unasolcucin residual para un problema residual)
Cambio de orden de insolvencia (si elproblema se manifiesta)
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Muchas Gracias
Alfredo Bullardabullard@bullardabogados.com.pe