ContrataciónContratación

Aspectos BásicosAspectos Básicos

Aspectos Legales - GSI 731Aspectos Legales - GSI 731

Carmen R. Cintrón FerrerCarmen R. Cintrón Ferrer

1era Sesión – Septiembre 20001era Sesión – Septiembre 2000

RiesgosRiesgos Extrema DependenciaExtrema Dependencia Interrupción de ServiciosInterrupción de Servicios Fallos del ProveedorFallos del Proveedor Tardanza en MantenimientoTardanza en Mantenimiento BancarrotaBancarrota

ElementosElementos Código Mercantil (Trasiego de Código Mercantil (Trasiego de

Bienes entre comerciantes)Bienes entre comerciantes) Uniform Commercial Code (UCC)Uniform Commercial Code (UCC) Compraventa de “Software”Compraventa de “Software” Licencia de uso de “Software”Licencia de uso de “Software” “ “Lease for the use of goods”Lease for the use of goods”

GarantíasGarantías Expresas: actos, muestras o Expresas: actos, muestras o

afirmaciones del vendedorafirmaciones del vendedor Implícitas:Implícitas:

““Merchantibility”Merchantibility” “ “Fitness for the intended use”Fitness for the intended use” TitularidadTitularidad

Renuncia a GarrantíasRenuncia a Garrantías“Disclaimers”“Disclaimers”

Renuncia a las garantías expresas Renuncia a las garantías expresas e implícitase implícitas

Validez de la renunciaValidez de la renuncia ““Shrink wrap agreement”Shrink wrap agreement” “ “Standard Software license contractStandard Software license contract””

RemediosRemedios RescisiónRescisión RevocaciónRevocación SustituciónSustitución Remedios contractualesRemedios contractuales Invalidación por irrazonable Invalidación por irrazonable

(“unconscionable”)(“unconscionable”)

RequerimientosRequerimientos Notificación previa a reclamación Notificación previa a reclamación

del incumplimientodel incumplimiento Especificación de remedios en el Especificación de remedios en el

contrato o delimitación de dañoscontrato o delimitación de daños Cumplimiento con el “Consumer Cumplimiento con el “Consumer

Protection Act” “Magnuson-Moss Protection Act” “Magnuson-Moss Warranty Act”Warranty Act”

Tipos de DañosTipos de Daños

DirectosDirectos IndirectosIndirectos IncidentalesIncidentales Consecuentes o a consecuenciaConsecuentes o a consecuencia

Cláusulas BásicasCláusulas Básicas Foro para Ventilar QuerellasForo para Ventilar Querellas Ley aplicable a disputasLey aplicable a disputas ArbitrajeArbitraje Costas y Honorarios de AbogadoCostas y Honorarios de Abogado Acuerdo proceso modificar contratoAcuerdo proceso modificar contrato Validez del contrato si se invalida(n) Validez del contrato si se invalida(n)

cláusula(s) individuales cláusula(s) individuales

Cláusulas BásicasCláusulas Básicas Cesión de derechos:Cesión de derechos:

generalmente se prohíbegeneralmente se prohíbe prestación de servicios por terceroprestación de servicios por tercero transferencia de licencia a tercerostransferencia de licencia a terceros

Delegación de responsabilidad no releva Delegación de responsabilidad no releva a quien delegaa quien delega

Novación - debe ser expresa y validada Novación - debe ser expresa y validada por todas las partespor todas las partes

Cláusulas BásicasCláusulas Básicas Integridad del ContratoIntegridad del Contrato “ “Most Favored Nations”Most Favored Nations” Disfrute de la propiedad frente a Disfrute de la propiedad frente a

terceros (evicción y saneamiento)terceros (evicción y saneamiento) Indemnización por reclamaciones Indemnización por reclamaciones

de 3ros de derechos de autor, de 3ros de derechos de autor, patentes o secretos de fábricapatentes o secretos de fábrica

Cláusulas BásicasCláusulas Básicas ““Hell & Highwater”:Hell & Highwater”:

Responsabilidad de pagarResponsabilidad de pagar Limitación asignar responsabilidadLimitación asignar responsabilidad

Reducción de la(s) garantía(s)Reducción de la(s) garantía(s) Responsabilidad por contribucionesResponsabilidad por contribuciones Exclusión UN Sales of Goods Act Exclusión UN Sales of Goods Act

Claúsulas BásicasClaúsulas Básicas “ “Parole Evidence Rule” - Evidencia Parole Evidence Rule” - Evidencia

explicativa de cláusulas clarasexplicativa de cláusulas claras Intereses:Intereses:

Pagos tardíosPagos tardíos Cumplimiento tardíoCumplimiento tardío

Daños líquidos estimadosDaños líquidos estimados

Incumplimiento de Incumplimiento de contratocontrato

Contrato válidoContrato válido Cumplimiento por el demante e Cumplimiento por el demante e

incumplimiento por el demandadoincumplimiento por el demandado RemediosRemedios Determinación de dañosDeterminación de daños Sanciones del TribunalSanciones del Tribunal

RemediosRemedios Daños o compensación por pérdidasDaños o compensación por pérdidas Cumplimiento específicoCumplimiento específico RestituciónRestitución RescisiónRescisión EmbargoEmbargo InterdictoInterdicto

Daños ReclamablesDaños Reclamables Pérdida de ventasPérdida de ventas Gastos de sustitución de equipoGastos de sustitución de equipo Gastos habilitar localGastos habilitar local Gastos de personalGastos de personal Pérdidas costo/oportunidadPérdidas costo/oportunidad Cargos intereses financiamientoCargos intereses financiamiento Cargos “Data Entry/Processing”Cargos “Data Entry/Processing”

Proceso de ContrataciónProceso de Contratación

FASESFASES

Integrar Equipo de Integrar Equipo de TrabajoTrabajo

Gerente General o PresidenteGerente General o Presidente Gerente Finanzas o TesoreroGerente Finanzas o Tesorero Gerente de Sistemas (MIS)Gerente de Sistemas (MIS) Abogado(s)Abogado(s) Representante de usuariosRepresentante de usuarios

Fases ContrataciónFases Contratación Determinación de necesidadesDeterminación de necesidades Preparar RFP o IFBPreparar RFP o IFB NegociaciónNegociación ContrataciónContratación Implantación y AceptaciónImplantación y Aceptación Respaldo ulteriorRespaldo ulterior

Tipos de ContratoTipos de Contrato “ “Procurement AgreementsProcurement Agreements “ “Manufacturer’s Agreements”Manufacturer’s Agreements” “ “Hardware Aquisition”Hardware Aquisition” ServiciosServicios “ “Systems’ Integrators”Systems’ Integrators” “ “Value added ressellers”Value added ressellers” “ “Lease agreements”Lease agreements”

Contratos de ServicioContratos de Servicio Instalación de equipoInstalación de equipo Mantenimiento de equipoMantenimiento de equipo Instalación de programasInstalación de programas Desarrollo de programasDesarrollo de programas Mantenimiento de programasMantenimiento de programas Conversión de sistemas/datosConversión de sistemas/datos AdiestramientosAdiestramientos

Tipos de “Lease”Tipos de “Lease”

“ “Full payout”Full payout” “ “Operating lease”Operating lease” “ “Third party lease”Third party lease” Cláusulas de seguro y/o garantíaCláusulas de seguro y/o garantía

Contrato Adquisión de Contrato Adquisión de “Hardware”“Hardware”

Garantía servicio y mantenimientoGarantía servicio y mantenimiento Garantía de piezasGarantía de piezas Términos y condiciones de entregaTérminos y condiciones de entrega ““Site Plan”Site Plan” Capacidad de crecimientoCapacidad de crecimiento Capacidad de integrarseCapacidad de integrarse Capacidad de ejecuciónCapacidad de ejecución

Contratos Desarrollo Contratos Desarrollo “Software”“Software”

FASES PRIMARIAS:FASES PRIMARIAS: Especificaciones PreliminaresEspecificaciones Preliminares Especificaciones DetalladasEspecificaciones Detalladas Codificar o DesarrollarCodificar o Desarrollar Probar o ValidarProbar o Validar Verificar DocumentaciónVerificar Documentación ImplantarImplantar

Cláusulas Desarrollo de Cláusulas Desarrollo de “Software”“Software”

Integrar RFP/IFB al contratoIntegrar RFP/IFB al contrato Integrar especificaciones de Integrar especificaciones de

prueba/aceptaciónprueba/aceptación Integrar pliego del licitador (“Bid”) Integrar pliego del licitador (“Bid”)

Cláusulas Desarrollo Cláusulas Desarrollo “Software”“Software”

Descripción del ProyectoDescripción del Proyecto Itinerario de desarrolloItinerario de desarrollo Proceso cambios (“change order”)Proceso cambios (“change order”) Condiciones prueba/aceptaciónCondiciones prueba/aceptación Itinerario de pagos (entregas)Itinerario de pagos (entregas) Garantías del desarrolladorGarantías del desarrollador Condiciones respaldo posterior Condiciones respaldo posterior

Cláusulas Desarrollo de Cláusulas Desarrollo de “Software”“Software”

Derechos de las partesDerechos de las partes Protección de “Trade Secrets”Protección de “Trade Secrets” GarantíasGarantías Respaldo y mantenimientoRespaldo y mantenimiento Productos a entregarProductos a entregar

Derechos de las PartesDerechos de las Partes PersonalPersonal Derechos de Autor y de PropiedadDerechos de Autor y de Propiedad Reuso de programación existenteReuso de programación existente Estimado de mercado potencial de Estimado de mercado potencial de

la nueva programaciónla nueva programación Costo de desarrollo de la nueva Costo de desarrollo de la nueva

programaciónprogramación

Productos a EntregarProductos a Entregar ““Source Code”Source Code” Documentación: Documentación:

SistemasSistemas OperacionalOperacional UsuariosUsuarios

AdiestramientosAdiestramientos Otro Respaldo (“Hand Holding”)Otro Respaldo (“Hand Holding”)

Lista de CasosLista de Casos1. Triangle Underwriters vs. IBM, 457 Fsupp. 765 (EDNY 1978)

2. Cosmos vs. American, 193 AD 2d 577 NYS2d 862, (1993)

3. Harrisson vs. Marshall, 21USPQ 2d (BNA) 1280 (10th Cir. 1991)