El Negocio de El Negocio de FFideicomisoideicomiso en La República de en La República de

PanamáPanamá

FacilitadorFacilitadorENRIQUE ALVEO JAÉNENRIQUE ALVEO JAÉN

Introducción, Antecedentes y Introducción, Antecedentes y ConceptoConcepto

Introducción

Antecedentes

Concepto

•

•

ORIGEN Y EVOLUCION DEL FIDEICOMISO

FIDEICOMISSUM - ROMA (INSTRUMENTO TESTAMENTARIO)

RÉGIMEN DE SUSTITUCIONES EUROPA FEUDAL

(CONSOLIDA PODER POLÍTICO Y ECONÓMICO DE LA ARISTOCRACIA REAL)

EL TRUST ANGLOSAJÓN GRAN BRETAÑACOMMON LAW - EQUITY LAW

(POSIBILITÓ EL CUMPLIMIENTO DEL LEGADO INTER-VIVOS)

FIDEICOMISO - MODELO PANAMEÑO(INCORPORA PRINCIPIOS DEL FIDEICOMISO

ROMANO Y EL TRUST ANGLOSAJÓN)

Introducción, Antecedentes y Introducción, Antecedentes y ConceptoConcepto

Introducción

Antecedentes

Concepto

• ¿QUÉ ES UN FIDEICOMISO?

Se define en el artículo 1° de la Ley 1 del 5 de enero de 1984, como un acto jurídico en virtud del cual una persona llamada FIDEICOMITENTE transfiere bienes a una persona llamada FIDUCIARIO, para que los administre o disponga de ellos en favor de un FIDEICOMISARIO o BENEFICIARIO, que puede ser el propio FIDEICOMITENTE.

El Fideicomiso en la El Fideicomiso en la Legislación PanameñaLegislación Panameña

Introducción del Fideicomiso

en la Legislación Panameña.

Régimen del Fideicomiso en elDerecho Panameño.

Trámites Para el Ejercicio delFideicomiso en Panamá.

INTRODUCCIÓN DEL FIDEICOMISO EN LA INTRODUCCIÓN DEL FIDEICOMISO EN LA LEGISLACIÓN PANAMEÑALEGISLACIÓN PANAMEÑA

LEY 9 DE 6 DE ENERO DE 1925

LEY 17 DE 1941

LEY 1 DE 5 DE ENERO DE 1984

DECRETO EJECUTIVO No. 16 DE 3 DE OCTUBRE DE 1984

DECRETO EJECUTIVO No. 53 DE 30 DE DICIEMBRE DE 1985

RÉGIMEN DEL FIDEICOMISO EN EL DERECHO PANAMEÑO

Normas especiales que le conceden una serie de privilegios al beneficia-rio, las cuales persiguen una clara independencia jurídica que las distingadel resto de la relación contractual. Trasmisión de la propiedad privada a nombre del fiduciario por parte del fideicomitente tendiente a favorecer a un destinatario (fideicomisa rio), mediante reglamento contractual acordado (Contrato) Tratándose de fideicomiso de inversiones de naturaleza extranjeras goza de la excención de la tributación panameña Inscripción en el Registro Público El patrimonio fideicomitido no forma parte del patrimonio del fideicomi tente, ni mucho menos puede someterse a leyes sucesorias. La propiedad fideicomitida es un patrimonio autónomo o independiente al fiduciario supeditado a las normas contractuales previamente estable cidas entre las partes Confidencialidad del Fideicomiso: es una obligación legal que conlleva sanciones a quien la infrinja

TRÁMITES PARA EL EJERCICIO DEL TRÁMITES PARA EL EJERCICIO DEL NEGOCIO DE FIDEICOMISONEGOCIO DE FIDEICOMISO

DECRETO EJECUTIVO No. 16 DE 3 DE OCTUBRE DE 1984, MEDIANTE EL CUAL SE REGLAMENTA EL EJERCICIO DELNEGOCIO DE FIDEICOMISO EN PANAMÁ- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - FIDUCIARIO: Persona natural o jurídicaAutorización Previa de La Superintendencia de BancosLicencia FiduciariaCapital Pagado no menor a B/ 1 millónEstados Financieros tres meses después del cierre fiscalSecreto Fiduciario (aunque termine el Fideicomiso)Separación funcional contable del Depto. De FideicomisoProhibicionesCancelación de la Licencia

Elementos Integradores Elementos Integradores del Fideicomisodel Fideicomiso

Características

Clases de Fideicomiso

Constitución del Fideicomiso

Efectos del Fideicomiso

Nulidad y Extinción delFideicomiso

ES UN ACTO JURÍDICO FORMALREQUIERE LA TRANSFERENCIA DE BIENESEXIGE LA CONCURRENCIA DE TRES SUJETOSSIRVE DE TÍTULO TRASLATICIO DE DOMINIOCONSTITUYE PARA EL FIDUCIARIO UNA PROPIEDAD EN ADMINISTRACIÓN ES EL RESULTADO DE UN PROCESO VOLITIVOES CONSENSUAL Y SOLEMNEPUEDE SER GRATUITO U ONEROSODEBE SER LÍCITOES IRREVOCABLE, SALVO ESTIPULACIÓN CONTRARIAES UNA PROPIEDAD TEMPORAL Y RELATIVA, NO ABSOLUTA, NI PERPETUA

FIDEICOMISO CARACTERÍSTICAS

FIDEICOMISOS DE INVERSIÓN: Conceder préstamos, invertir en valores o en bienes raíces

FIDEICOMISO DE ADMINISRACIÓN: Administración de de patrimonios o de activos

FIDEICOMISO DE GARANTÍA: garantías de diversas operaciones

CLASES DE FIDEICOMISOS

CONSTITUCIÓN DEL FIDEICOMISO

ELEMENTO SUBJETIVO o PERSONAL Tiene relación con las figuras que intervienen como parte de la relación fiduciaria.

ELEMENTO OBJETIVO Tiene relación con los bienes que pueden darse en fideicomiso: Todos los bienes, sea de la clase que fueren, muebles o inmuebles, corpóreos o incorpóreos, presentes o futuros. Los bienes fideicomitidos salen del patrimonio del fideicomitente (no pueden ser perseguidos, salvo que se hayan constituido en fraude a derechos de terceros)

FIGURAS QUE INTERVIENEN EN LA FIGURAS QUE INTERVIENEN EN LA RELACIÓN RELACIÓN FFIDUCIARIAIDUCIARIA

Papel de las Partes que intervienen

Entrega bienes

Administra bienes

Asesora

Recibe bienes

Reciben bienes

Reciben bienes

Función Figura

Fideicomitente

Fiduciario

Beneficiario(s)

BeneficiariosSustitutos

BeneficiariosSucesivos

Protector

EFECTOS DEL FIDEICOMISOEFECTOS DEL FIDEICOMISO

ES EL CONJUNTO DE DERECHOS y OBLIGACIONES RESULTANTES PARA CADA UNA DE LAS PARTESINVOLUCRADAS EN LA RELACIÓN FIDUCIARIA.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDEICOMITENTE

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL BENEFICIARIO

EXTINCIÓN Y NULIDAD DEL EXTINCIÓN Y NULIDAD DEL FIDEICOMISOFIDEICOMISOEXTINCIÓN

Incumplimiento de sus fines Hacerse imposible su cumplimiento Renuncia o muerte del beneficiario, sin tener sustituto Pérdida o destrucción total de los bienes fideicomitidos Por cualquier causa establecida en el Contrato de Fideicomiso o en la ley

NULIDAD Por no cumplir con las formalidades de la ley Fideicomiso que carezca de objeto o adolezca de causa lícita Celebrado por persona incapaz Cuando la nulidad de algunas de la cláusulas del Contrato de Fideicomiso haga imposible su cumplimiento

Aspectos Técnicos del Aspectos Técnicos del FideicomisoFideicomiso

Fideicomiso entre vivos y los que producen su efecto con la muerte

Patrimonio Especial y Separado

Protector o Asesor

Contrato de Fideicomiso

Revocabilidad - Irrevocabilidad

Fideicomisos entre vivos y los que producen efecto con la muerte del

Fideicomitente ENTRE VIVOS: Puede ser constituido por instrumento público o privado Si es privado, las firmas se deben reconocer ante notario público panameño DESPUÉS DE LA MUERTE DEL FIDEICOMITENTE: Fideicomisos familiares Evita trámites judiciales, disputas legales entre familiares, se ahorra tiempo Como los bienes son traspasados al Fiduciario en vida del Fideicomi tente, pocos se atreven a cuestionar la capacidad legal del Fideicomi tente cuando firmó el Fideicomiso, así como la legalidad de las dispo siciones tetasmentarias, lo cual implica seriedad y legalidad en la transacción. Mediante instrumento privado solamente cuando el Fiduciario tiene una licencia fiduciaria.

REVOCABILIDAD – IRREVOCABILIDAD REVOCABILIDAD – IRREVOCABILIDAD DEL FIDEICOMISODEL FIDEICOMISO

REVOCABLE: el Fideicomitente puede modificar el contrato. EsPosible, también, que el contrato se modifique por un tercero, si elFideicomitente lo autoriza.

IRREVOCABLE: el Fideicomiso no puede ser modificado por nadie.Esta decisión la toma el propio Fideicomitente al momento de constituirel Fideicomiso.

Se debe establecer expresamente al momento de su consitución Si no se pacta. El Fideicomiso se considerará irrevocable La ventaja de la revocabilidad es que permite al Fideicomitente modificar el Fideicomiso a su discreción, así como ingresar o retira bienes del mismoEn los Fideicomisos familiares es frecuente pactar la irrevocabilidad a la muerte del Fideicomitente.

EL CONTRATO DE EL CONTRATO DE FIDEICOMISOFIDEICOMISO

El Contrato de Fideicomiso está referido a dos estapas importantes del Fideicomiso.

Administración de los bienes fideicomitidos.

La entrega y disposición de los bienes al beneficiario

Al fiduciario se le puede dar discrecionalidad en cuanto sus facultades; se le puede dar discrecionalidad sujeta a un rendimiento determinado; se le puede imponer reglas estrictas de cómo actuar; se le puede imponer limitaciones de recibir instrucciones de un “protector” y, finalmente, puede tener un papel totalmente pasivo, como mero depositario o custodio.

Las reglas de acumulación y distribución son generalmente establecidas para cada caso, pero es el Fideicomitente el que las decide; es decir, el Fiduciario

tiene un papel relativamente pasivo.

“ “ P R O T E C T O R ”P R O T E C T O R ”ÉSTA ES UNA FIGURA ANGLOSAJONA QUE NO APARECE EN LA LEY DE FIDEICOMISO EN PANAMÁ. SIN EMBARGO, SE PUEDE PACTAR LA EXISTENCIA DE UN “PROTECTOR”

EN PANAMÁ.

- - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -FUNCIONES MÁS COMUNES

Asesor de Inversiones

Tutor hasta que los beneficiarios lleguen a edades requeridas o cumplan con las condiciones para recibir los bienes Fideicomitidos

Cuando el Fiduciario se quiere desvincular de la determinación de ciertos hechos subjetivos o engorrosos. Por ejemplo, determinar la calidad moral de un cónyugue, los hábitos de conducta de un beneficiario, etc.

LOS BIENES FIDEICOMITIDOS CONSTITUYEN UN LOS BIENES FIDEICOMITIDOS CONSTITUYEN UN PATRIMONIO ESPECIAL Y SEPARADO PATRIMONIO ESPECIAL Y SEPARADO

IMPLICACIONESIMPLICACIONES

1. El Fiduciario tendrá tanto patrimonios cuantos fideicomisos maneje como Fiduciario, adicionalmente, a su propio patrimonio.

2. El Fiduciario pagará los impuestos y gravámanes que causen los bienes fideicomitidos, en forma separada.

3. Desde el punto de vista contable, hay que distinguir entre los bienes propios del Fiduciario y los bienes fideicomitidos. Los bienes fideicomitidos no pueden aparcer en los estados financieros como bienes propios del Fiduciario.

4. Los bienes fideicomitidos no podrán ser embargados ni secuestrados, salvo los siguientes casos:

• Por obligaciones incurridas o por daños causados con ocasión de la ejecución del Fideicomiso

• Por terceros, cuando se hubieran traspasados o retenidos los bienes con fraude y en perjuicio de sus derechos.

Fiduciario Sustituto

Controversias

Aspectos fiscales

Fideicomiso sobre inmuebles

Secreto Fiduciario

Aspectos Técnicos del Aspectos Técnicos del FideicomisoFideicomiso

FIDUCIARIO SUSTITUTO

RENUNCIA DEL FIDUCIARIO PRINCIPAL

SI EL FIDEICOMITENTE DESEA TERMINAR LA RELACIÓN

TRANSFERENCIA DE LOS BIENES FIDEICOMITIDOS AL FIDUCIARIO SUSTITUTO, AL PRODUCIRSE CIERTOS HECHOS POLÍTICOS, SOCIALES, ECONÓMICOS O FINANCIEROS PREOCUPANTES.

SECRETO FIDUCIARIO: PROTECCIÓN ADICIONAL PARA LOS SECRETO FIDUCIARIO: PROTECCIÓN ADICIONAL PARA LOS BIENES FIDEICOMITIDOS, LA IDENTIDAD DEL BIENES FIDEICOMITIDOS, LA IDENTIDAD DEL FIDEICOMITENTE Y DE LOS BENEFICIARIOSFIDEICOMITENTE Y DE LOS BENEFICIARIOS

La ley de Fideicomiso establece el principio general de que el Fiduciario, sus representantes y empleados deben guardar secreto sobre las

operaciones fiduciarias. Penas: reclusión o prisión hasta 6 mese y multa de B/50 mil.

Esta prohibicón también se extiende a los funcionarios del Estado que tengan que hacer inspecciones o recaban documentos relativos a

operaciones bancarias.

No se aplica a informaciones que tengan que revelarse a las autoridades oficialesde acuerdo con la ley.

El secreto fiduciario se ve reforzado usando una sociedad anónima con acciones al portador y directores nominativos como Fideicomitente o Beneficiario. Adicionalmente, se puede ingresar el Fideicomiso en una cuenta cifrada y obtener mayor confidencialidad. Todas estas medidas adicionales que potencializan la confidencialidad son apropiadas para personas que le dan importancia a esta característica.

FIDEICOMISOS SOBRE FIDEICOMISOS SOBRE INMUEBLESINMUEBLES

Debe consituirse por Escritura Pública e inscribirse en el Registro

Público.

La transferencia de los bienes inmuebles a nombre del Fiduciario

deben inscribirse en el Registro Público

En la práctica, no se aconseja constituir este tipo de Fideicomisos

debido a la responsbilidad que le puede caber al Fiduciario, sobre todo

tratándose de edificios de condominios, de oficinas, de alquiler, de inquilinato,

etc.

La fórmula que se recomienda, si hay que ingresar un inmueble a un

Fideicomiso, es que el inmueble sea de propiedad de una sociedad anónima, y

entonces se dan las acciones en Fideicomiso.

FIDEICOMISO ASPECTOS FIDEICOMISO ASPECTOS FISCALESFISCALES

La regla fiscal para los Fideicomisos es que existe exención de todo tipo de impuestos relacionados con el Contrato de Fideicomiso, la transferencia de los bienes y la renta de los mimos, siempre y cuando el Fideicomiso verse sobre:

1. Bienes situados en el extranjero

2. Dineros depositados en Panamá por personas naturales o jurídicas, cuya renta no sea de fuente panameña o gravable en Panamá

Hay que tomar en cuenta que si los bienes, dineros o acciones en cuestión son utilizados en operaciones no exentas de impuestos en Panamá, se pierde la exoneración antes mencionada.

Estamos pues frente a Fideicomisos gravables y no gravables. Éstos últimos son una especie de o variante del concepto fiscal “offshore de Panamá.

FIDEICOMISOS: LEGISLACIÓN APLICABLE EN FIDEICOMISOS: LEGISLACIÓN APLICABLE EN MATERIA DE CONTROVERSIASMATERIA DE CONTROVERSIAS

A fideicomitentes determinados puede preocuparles la legislación aplicable en materia de controversias. Sobre este particular hay dos soluciones:

1. La propia Ley de Fideicomisos establece que un Fideicomiso constituido en Panamá puede sujetarse, en cuanto a su ejecución, a una ley extranjera.

2. Las controversias originadas por los Fideicomisos pueden sujetarse a arbitraje. Si no se establece el arbitraje, se aplican las reglas del Código Judicial.

Aplicaciones Prácticas del Aplicaciones Prácticas del Fideicomiso En PanamáFideicomiso En Panamá

Fideicomisos Personales

Ventajas del Fideicomisoen Panamá

El Mercado

Fideicomisos Comercialeso Institucionales

FIDEICOMISOS PERSONALESFIDEICOMISOS PERSONALES

Manejo de por vida de los activos personales incluyendo disposiciones testamentarias revocables o no y post-morten, disposiones de rentas vitalicias, emergencias personales, tales como secuestros o gastos médicos; educación de menores, distribución filantrópica, disposición de pólizas de seguro, separación y administración de bienes por conflictos de intereses familiares o políticos u otras situaciones especiales.

Este tipo de fideicomiso es dirigido principalmente a individuos de alto potencial económico o con activos en el extranjero.

A través del mecanismo de creación de sociedades anónimas extranjeras se pueden incluir también otros tipos de activos, ya sean propiedades reales o corporaciones.

FIDEICOMISOS COMERCIALESFIDEICOMISOS COMERCIALES

FIDEICOMISOS DE INVERSIÓN

FONDO DE CESANTÍA

FONDO DE REDENCIÓN DE BONOS

ACTIVOS QUE GARANTIZAN EMISIONES

OFERTAS PÚBLICAS DE ACCIONES (OPA)

DEPÓSITOS EN PLICA

FONDOS DE PENSIÓN

ADMINISTRACIÓN DE SOCIEDADES

FIDEICOMISO: EL MERCADOFIDEICOMISO: EL MERCADO

El mercado potencial para los fideicomisos panameños es muy vasto.

MERCADO PRIMARIO:

Coporaciones latinoamericanas y clientes privados atraídos por el idioma, similitud cultural, localización geográfica y la coincidencia del

financiamiento complementario, servicios legales y comerciales ofrecidos en Panamá.

MERCADO SECUNDARIO:

Servicios a clientes de Estados Unidos, Europa y Asia con intereses de negocios o afiliaciones en la región, quienes buscan de beneficiarse por las ventajas ofrecidas por le marco legal de Panamá y su ambiente de

negocios. Panamá atrae también ciertos clientes de Europa y Asia en ciertas áreas específicas, tales como la industria marítima, así como clientes

quienes por razones propias desean hacer negocios en su área.

FIDEICOMISO: EL MERCADOFIDEICOMISO: EL MERCADO PROSPECTOS ESPECÍFICOS:

La mayoría de personas con alto potencial económico son prospectos específicos pare fideicomisos de familia. Para los latinoamericanos en general, el elemento de inseguridad política y social hace que el f

ideicomiso sea aún más aconsejable.

Los fideicomisos de inversión son un mecanismo muy atractivo para muchas compañías, pero en aprticular para negocios en que los

propietarios son una familia y donde los préstamos de accionistas son una práctica común.

COMPETITIVIDAD:La presencia en Panamá de muchos bancos nacionales e internacionales de prestigio, así como la de compañías que se dedican a esta actividad,

han hecho del servicio de fideicomiso un negocio muy especializado y de alto nivel, que ubican a nuestro centro financiero en una excelente posición de competitividad con centros financieros que promueven este servicio.

FIDEICOMISO: EL MERCADOFIDEICOMISO: EL MERCADO

LA COMPETENCIA La competencia se siente de asesores financieros localizados en el área del Caribe o Estados Unidos quienes hacen frecuentes viajes de prospección en nuestras áreas de mercadeo.

En términos de servicios específicos, la mayor competencia en asuntos de fideicomisos proviene de los centros “off shore” en el Caribe, quienes ofrecen fideicomisos bajo “Common Law”, tales como Gran Caimán, Bahamas y las otras islas de la región.

FIDEICOMISO: LAS FIDEICOMISO: LAS VENTAJAS DE PANAMÁVENTAJAS DE PANAMÁ

VENTAJAS PRÁCTICAS• Sistema monetario abierto, con el dólar de Estados Unidos como

moneda de curso legal y sin restricciones o regulaciones concernientes al mercado de cambio.• Un marco legal y fiscal estable, específicamente diseñado para

desarrollar servicios internacionales, financieros y comerciales.• La presencia de la segunda Zona Libre de intercambio más grande del mundo• La presencia de un centro banario internacional dirigido al mercado de latinoamérica• La disponibilidad de eficientes y sofisticados conocimientos

legales y contables especializados en negocios internacioanles.• Proximidad geográfica y afinidad cultural con la región latinoaméricana, así como con los Estados Unidos.

FIDEICOMISO: LAS FIDEICOMISO: LAS VENTAJAS DE PANAMÁVENTAJAS DE PANAMÁ

VENTAJAS ESPECÍFICAS• Una legislación única de Fideicomiso que encierra

los principios fundamentales del Fideicomiso de “ Common Law” en el Código de Derecho Civil.

• Estipulaciones de estricta confidencialidad presentes en las leyes bancarias y de fideicomisos• La disponibilidad de eficientes servicios para el

manejo de sociedades• La disponibilidad de servicios relacionados con comercio y la banca privada• La experiencia de Bancos y sociedades existentes en

Panamá en la estructuración y manejo de Fideicomisos.

FideicomisoFideicomisoCostos de ConstituciónCostos de Constitución

Comisión de Constitución Depende de la complejidad del contrato

Comisión Anual de Manejo Entre 0.25% y 0.5% anual para fideicomiso de herencia; usualmente, 1% para fideicomisos comerciales

Comisión de Distribución Entre 05.% y 1% después de la muerte del Fideicomitente (En los fideicomisos de herencia)

Comisión de Finiquito Depende de la suma involucrada