FINANCIACIÓN DE PROYECTOS (“PROJECT FINANCE”) Garantías EDC- CUATRECASAS Manuel Follía...
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FINANCIACIÓN DE PROYECTOS(“PROJECT FINANCE”)
Garantías
EDC- CUATRECASAS
Manuel Follía
Madrid, 1 de octubre 2008Barcelona, 7 de octubre 2008
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Contenido
GARANTÍAS
1) Preliminar: Riesgos Project Finance y garantías aplicables
2) Garantías Proyecto: Marco general y activos
3) Normativa aplicable
4) Principios ordenamiento jurídico
5) Garantías personales
6) Garantías reales
7) Particularidades
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Riesgos Project Finance (1)
1) Fase Construcción:
Riesgo de construcción: Retrasos, sobrecostes, infraestructuras complementarias, inversiones adicionales, abandono.
Fuerza mayor: Incendios, terremotos, inundaciones.
Riesgos financieros: Tipos de interés/ de cambio, retenciones, inflación.
Riesgos de mercado: Oferta/demanda.
Riesgos legales y políticos: Ilegalidad, cambio de circunstancias, expropiación.
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Riesgos Project Finance (2)
2) Fase Explotación:
Amortización Financiación:- Ordinaria.
- Anticipada (voluntaria/ obligatoria).
Manifestaciones, covenants, events of default:- MAC.
- Cambio de Control.
- Umbrales permisión.
Ratios financieros:- Servicio de la Deuda.
- Apalancamiento.
- Loan to Value.
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Garantías Proyecto: Marco General
Marco General:
Due diligence - Contratos del Proyecto:- Licencias.
- Permisos, autorizaciones.
- Condiciones suspensivas.
Bankable agreements:- O&M: Retribución variable, penalizaciones, sustitución, step in.
- Seguros: Todo riesgo construcción, lucro cesante.
Disposición - Certificados de obra
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Garantías Proyecto: Activos
1) Activos (full recourse):
Bienes muebles e inmuebles.
Acciones/ Participaciones.
Derechos de crédito:- Cuentas y depósitos a plazo.- Derechos de crédito derivados de Contratos
de Proyecto.- Devoluciones de IVA.- Créditos futuros.
2) Patrimonio socios (limited recourse)
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Normativa
Normativa aplicable (garantías reales):
Código Civil y Código de Comercio. Ley Hipotecaria y Reglamento Hipotecario. Ley sobre Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin
Desplazamiento (16 de diciembre de 1954). Ley del Mercado de Valores (Ley 24/1988, de 28 de julio). Libro V del Código Civil de Cataluña (Ley 5/2006 de 10 de
mayo).
Otros:
- Ley 41/2007, de 7 de diciembre, de Reforma del Mercado Hipotecario.
- Real Decreto 116/1992, de 14 de febrero, sobre representación de valores por medio de anotaciones en cuenta y compensación y liquidación de operaciones.
- Real Decreto - Ley 5/2005, de 11 de marzo, de reformas urgentes para el impulso a la productividad y para la mejora de la contratación pública.
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Principios ordenamiento jurídico
Principios ordenamiento jurídico (garantías reales):
Concepto derecho real: Accesoriedad
Formalidades constitución:- Documento público.- Inscripción? Hipoteca: AJD (responsabilidad máxima garantizada) y Registro.
Activos garantizados & Obligaciones garantizadas:- Unidad y principio de especialidad.- Multiplicidad obligaciones.- Obligaciones futuras.
- Prenda: Código Civil vs. Libro V CC Cat.- Hipoteca: Hipoteca Flotante.
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Garantías personales
Garantías:
Comfort letters:- Soft.- Hard.
Garantías personales:- Fianza (1822 CC).- Aval bancario.- Garantía a primer requerimiento.
Compromiso aportar fondos socios (recourse/ non recourse):- Garantía técnica.- Garantía financiera.
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Garantías reales
Garantías reales:
Prenda:- Pignoración cuentas y depósitos.- Pignoración acciones/ participaciones.- Pignoración derechos crédito Contratos Proyecto.- Pignoración devoluciones de IVA.- Prenda sin desplazamiento.
Hipoteca:- Promesa de hipoteca + poder irrevocable- Hipoteca condicionada (?)- Hipoteca % + promesa de ampliación.- Hipoteca mobiliaria.
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Particularidades (1) – Contratos Garantías
Contratos Garantías:
Acreditada: Contrato Marco Garantías
- Contrato Marco Garantías: Pignoración acciones/ participaciones/ cuentas/ derechos/ promesa
hipoteca.- Escritura de Hipoteca.
Socios: Contrato Apoyo Accionistas
- Pignoración acciones/ participaciones.- Garantía personal: Aportación de fondos/ garantía a
primer requerimiento.
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Particularidades (2) – Obligaciones garantizadas
Obligaciones Garantizadas:
Objeto: Bienes previamente gravados- Hipoteca: Hipoteca segundo rango.- Prenda: Prenda segundo rango? Prenda remanente?
Obligaciones garantizadas: Garantía de un conjunto de obligaciones:- Hipoteca: Hipoteca Flotante.- Prenda - Código Civil vs. CC Cat: (i) Prenda remanente, (ii) Prenda múltiple, (iii) Prenda de segundo rango, etc.
Atención a : (i) Desplazamiento posesorio, y (ii) Ejecución.
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Particularidades (3) – Especialidades
Prenda acciones/ participaciones- Derechos políticos/ económicos.- AK no inscrita.
Prenda devolución IVA:- Art. 17 LGT: Los elementos de la obligación tributaria no podrán ser alterados por pactos entre los contratantes.- Reserva en opinión legal.
Operaciones financieras:- Real Decreto - Ley 5/2005, de 11 de marzo.
Financiación Concesional:- Pliego de Bases: Autorización de la Administración
para constituir garantías.- Suele afectar también a transmisiones accionariales.
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Particularidades (4) – Temas concursales
Ley 22/2003, de 9 de julio:
Garantías reales: Crédito con privilegio especial. Paralización ejecución bienes afectos a actividad
profesional o unidad productiva:- Aprobación convenio; o- Transcurso 1 año.
Acciones de reintegración:- Presunción perjuicio patrimonial en constitución de
garantías Reales a favor de obligaciones preexistentes.- Ejercicio general acciones rescisorias.
Extinción garantías por calificación PER. Nulidad cláusula declaración de concurso como
extinción contrato y posibilidad rehabilitación contratos.
GRACIAS