ELPRINCIPIODELARETROACTIVIDAD DELARESOLUCIONCONTRACTUAL Como anota elpropio autor, el tema de la retroacti..! I !vidad 0irretroactividad delaresolucionhamotivado diversaspolimicas-nosao ennuestropais, isinotambiinenotrosordenamientosjuridicosi aunque hoy ciertamente existe un mayoritario sector deladoctrina que seinclinapor admitir laretroactividad como regIa general.. Fsta,sinembargo,noeslaposicionqueadopta Inuestro COdigo Civil, por 10 que. ha pareddo necesario -en elseno delas comisiones detrabajoque ha organizadolaUniversidaddeUmaparaanalizat I una posible refvrma del COdigoCivil- revisar 10 dispuesto en el articulo 1372 del COdigo de 1984. El presente trabajo constituye un atuilisis breve, peIro profundo, delosalcances delprincipio dela reI troactividad de la resoluciOncontractual, asi como IdelcontenidodelactUalartiCulo1372delCOdigoI Civil y de lapropuesta modificatoria elaborada por I el doctor Carlos Cardenas. I El doctorForno,reconocido especialista en elDere1 I cho de los Contratos,concluye su exposiciOn propoIniendo en texto derefvrma del actual articulo 1372 del COdigo. I i I I .L. i \ \, Hugo Forno Florez Profesor de Derecho Civil PontificiaUniversidad Cat6lica del Peru Universidad de lima 1. PRESENTAOON Dentro delcontexto de lostrabajos que viene desarrollando el Centro de Investigacion de la Facultad de Derecho y Ciencias Polfticas de la Universidad de Limapara elaborar un proyectode ley de enmiendas alCOdigoCivil,eldoctorCarlosFermlndez Sessarego tuvo la gentileza de solicitar mi opinion sobrela propuesta de modificacion al articulo1372delCOdigoCivilqueeldoctorCarlos cardenasQuirospresentoconsucartade3de enero de 1994.Para tal efecto, el doctor Fernandez no0010me alcanz6copiadedicha cartasino que tambienmeproporciono copiadelascartasmediante las cuales opinaron los doctores Manuel de la Puente yLavalle,MaxArias Schreiber Pezet y EduardoBenavides Torres.En atencionaaquella deferencia,porcartafechadael24demarzode 1994 exprese mis puntos de vista sobre el particular. Fsta carta, la que contiene la propuesta, asi como las de los otros consultados fueron publicadas porlarevistaCuadernosdeDerechoN4.Lamentablemente,elcontenido demi cartahasido detalmodoalteradoquenotraducecoherentementemipensamientoypresentamasbienen variospasajes frasesdesarticuladas yprivadas de sentido. Por otra parte, THEMIS - Revista de Derecho me ha pedido que contribuya con algunas ideas vinculadas acualquier tema propio del Derechode Contratos. Como laimportancia que aquel tema revisteno esescasa, especialmente en el terreno de la practica, porquecomprometedireetamentelaeficienciadelinstrumentocontractual,heampliado el contenidodemi referida carta yIehe pedido a THEMIS - Revista de Derecho que .tenga lacortesia de publicarla con fidelidad THEMIS 185 3. COMPOSICION DELLUGAR ndudablementeelproblemamasimportantesobreelcualdebatedesdehacealguntiempola doctrinanacionalacercadelaproblematicadela resolucion,eselqueconciemealaretroactiyid,ad-0irretroactividad- de sus efectps l.Dentro de estecontexto,laooluciontambiendeesemismo problema es 10que ha motivado laelaboracion de lareferidapropuesta y10unico que se destaca en laexposiciondemotivosquelasustenta,por10 quelaretroactividad 0irretroactividad de Iareoolucionsera eltema dequetrataran las lineas que siguen2 Auncuando,comosostieneDelaPuente(enla primerapaginadesucartadecomentarioala propuesta),ladoctrinamundialestaenesteaspectodividida,estambienciertoque,comoel mismo 10puntualiza 3,no sector abmwadorameo-THEMIS 186 2.LA PROPUFSTA Eltextodelarticuloqueproponecardenas es el siguiente: Articulo1372- Larescisionesdeclaradajudicialmente. Los efectos delasentencia correspondienteseretrotraenalmomenta delacelebracion del contrato. Laresolucionoperajudicial0extrajudicialmente. No tieneefectos retroactivos, salvoquelanaturalezadelasprestacionesyaejecutadaspermitasu restitucion. Enloscaoosprevistosenlosparrafosanteriores cabe pacta en contrario. En ningun caso seperjudican los derechos adquiridos de buena fe. r c: temayoritario se ipcJipaplT admitjr '8retroactilcjr dad en laresoluciony8010un muy reducido sectorpostulaiairretroactividaddelafigura 4.Lo.. propioOOlITeaniveldelderechocomparadAEs verdadqueestosdatosnodebenconsiderarse, porS1solos,decisivosparaefectosderesolverel dilema,perosiresultanilustrativosporquepermitenconocerlainclinacion delpensamientojuridicoylaorientaciondelos c6digos extranjeros, s.obreun determinado aspectodeuna institucion de tantatrascendencia practica como es lar.esolucion. Aunqueno existeplenaconcienciadeelloentre nosotros,tengolaconvic: soluta-. Enefeeto,comopuedefacilmentecomprenderse, laretroactividadpuedetener diversosnivelesde .intensidad segun los intereses en juego y la tutela que ellegislador les dispense en cada caso. En baseaestosprincipios, laretroaetividaddelaresolucion se clasifica, segun 10ensei'ia Mosco 11,de la siguiente manera: 1RetmactividadcanefectoobljgatoriQ,cuando unicamente alcanza a las partes. 2RetroactividadcaoefectorealrelatillQcuando alcanzaademasdelaspartes.aciertosterceros. ComO por ejemplo. a los terceros de malafe a a los terceros adquireotes a tihllo grabJitQ' pero quedan a salvo otros, como los terceros de buenafe0como los terceros adquirentes a titulo oneroso. 3.Retroactiyidadrooefectorealab soll1to ruando ..alcanza a las partes ya am1qnier tercem En rigor, Sf consjdera conspiOlos defensores de Ill. irretroactiyidaddelaresolud6na'Iuienes -como WalterBigiavi 12,GinoGorlayGiuseppeAuletta (los dos primeros en lapostrimeria de la epoca del COdigo Civil italiano de1865yel Ultimo en elperiodo detransicion entre aquel c6digo yelvigente)- postulau uoaretmactiyjdadpem J)nicamente qbJigatmiaes decir,sonmas biendetrnctoresde poalmorerealeolaretroactiyidadquedelaretmarthddadmjsmaMas aun, las teorias de los referidosautores-quecoincidenenlaconclusion perocondistintofundamento- sonlasque guiaron allegislador italianoaconsagrar unaretroactividad real muy relativa1.1 para la resolucion Parademostrarquealhablardeirretroactividad los autores se han referido en verdad a la retroactividad obligatoria 0con un efedo real muy relatiYO,resultasugerenterecordarqueelpropio Auletta sostiene quesise estudia la naturaleza de laresolucion,lairretroactividadterrninasiendo un simple corolario;yagregaque, en conclusion,