Intermediación Ilegal (1)
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Rastreolegislativo y
jurisprudencial
sobre lanormatividad que
existe en laactualidad
Construir criterios
desde la jurisprudenciade las altas cortes yOIT, para la identificaractividades misionalesy permanentes que nose pueden tercerizar
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Asesora yacompaamiento
para que lasorganizacionessindicales de
industria, presentenpliegos de
peticiones en lasempresas
tercerizadoras.
Se preparan accionesjurdicas y
administrativas para la
formalizacin de lasrelaciones laborales condistintas acciones como
querellasadministrativas ante elMinisterio de Trabajo
por tercerizacin laboral
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ha producido unos efectos sobre la
situacin de los trabajadores, que por su
profundidad y gravedad, se han llegado a
considerar, conjuntamente con la pobreza,
como la cuestin social de nuestra
poca. Han venido deteriorando
prcticamente todas las dimensiones o
componentes bsicos, comnmente sealadas,
del llamado trabajo decente. Red Lat
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El riesgo de deslaboralizacin o informalidad laboral.
El riesgo a bajos ingresos laborales
El riesgo a la desproteccin social
El riesgo a la discriminacin laboral
El riesgo de insolvencia del empleador formal
El riesgo al desempleo recurrente
El riesgo de prdida de derechos colectivos
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Por fuera de las estadsticas del
DANE sobre el trabajo en la
economa informal, se encuentran
miles de personas que aparecen
como TRABAJADORES INDEPENDIENTES,
vinculados principalmente a
instituciones pblicas a travs de
contratos de
PRESTACIN DE SERVICIOS.
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COOPERATIVASDE TRABAJO
ASOCIADO CTA
APRENDICESLEY 789/02, art
31.
CONTRATOSINDICAL
INFORMALIDAD
LABORAL
SOCIEDADESANONIMAS
SIMPLES SAS
CONTRATO DEPRESRTACINDE SERVICIOS
EMPRESAS DESERVICIOS
TEMPORALES
MAS DE 14MILLONES DE
TRABAJADORESNO TIENENCONTRATOFORMAL 6MILLOMES
CONTRATOS
ILEGALES
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En toda la administracin pblica, existe una nmina paralela igual o mayora los trabajadores vinculados de manera directa, que no tienen contrato de
trabajo, ni el tipo de vinculacin que caracteriza al empleado pblico, peroque realizan sus mismas labores, sin ningn tipo de autonoma, encompleta subordinacin y sin los derechos que tienen aquellos a laproteccin social, a la no discriminacin salarial y al ejercicio de losderechos de libertad sindical.
FALSOS CONTRATOS DE PRESTACIN DESERVICIOS
Otra forma extendida de precarizacin de la contratacin, es la que se hace
a travs de las empresas de servicios temporales, a las que se encuentranvinculados alrededor de 1.300.000 trabajadores. Este tipo de institucionesfueron reglamentadas por la ley 50 de 1990, para cubrir las necesidades delas empresas para atender eventos de incrementos en los picos deproduccin y de ventas, o para remplazar trabajadores en licencias ovacaciones, por trabajadores en misin, establecindose por lo tanto sucarcter transitorio.
USO INDISCRIMINADO DE LA EST
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El contrato sindical es el que celebra uno o variossindicatos de trabajadores con uno o varios patronos osindicatos patronales para la prestacin de servicios ola ejecucin de una obra por medio de sus afiliados() (Art. 482 del CST), existe en Colombia desde1950, y desde entonces se tiene que toda laresponsabilidad directa sobre las obligaciones que segeneren frente a los trabajadores que prestan elservicio recae sobre el sindicato (Art. 483 del CST)
CONTRATO SINDICAL PARAPRECARIZACIN LABORAL
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La Comisin pide al Gobierno
que tome las medidas
necesarias para garantizar
explcitamente que todos los
trabajadores sin distincin,
incluidos los trabajadores de
las cooperativas y de otras
figuras contractuales,
independientemente de la
existencia de un vnculo
laboral, puedan gozar de las
garantas del onvenio
Derecho a sindicalizarse) *
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El decreto crea una nuevaregulacin de los contratos
sindicales, decreto expedido
unilateralmente por el gobierno sinque mediara consulta con lascentrales sindicales.
El empleador se exima deresponsabilidades laborales, y la
organizacin sindical asume el pago
de las prestaciones sociales y losderechos de los trabajadores.
Establece la obligacin para elsindicato de administrar la afiliacin
al sistema de seguridad social.(pago depende empleador)
Establece que la solucin deconflictos laborales ser a travs detribunales de arbitramento y formas
alternativas de solucin deconflictos, excluyendo la posibilidadde acudir a la jurisdiccin ordinaria
laboral, esto es, un obstculo parael acceso a la justicia.
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ACEPTAR Y RESPETAREL CONTRATO
SINDICAL COMO UNAFORMA DENEGOCIACIN
COLECTIVA, ENVIRTUD DELPLURALISMO DE LAS
ORGANIZACIONESSINDICALES.
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Ley 1429 Artculo 63. Pargrafo 1.
El personal requerido en toda institucin y/o
empresa pblica y/o privada para el desarrollode las ACTIVIDADES MISIONALESPERMANENTES no podr estar vinculado atravs de COOPERATIVAS DE SERVICIO DE
TRABAJO ASOCIADO que haganintermediacin laboral o BAJO NINGUNAOTRA MODALIDAD de vinculacin que afectelos derechos constitucionales, legales yprestacionales consagrados en las normaslaborales vigentes.
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RELACIONESLABORALES
INDIRECTASILEGALES(TERCERIZACIN
ILEGAL)
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INDICADOR
TEMPORALIDAD/ HABITUALIDADSi la actividad es requerida demanera continua o habitual por elente pblico o privado, es decarcter misional permanente.
Corte Constitucional. SentenciaC-614 de 2009.
Consejo de Estado. Sentencia del21 de febrero de 2002, radicado
3530-2001. Sentencia del 25 deenero de 2001, radicado 1654-2000.
Corte Suprema de Justicia. Salalaboral. Sentencia del 21 de abrilde 2004. Radicado No. 22426.
CRITERIO:MISIONAL
PERMANENTE
RELACIONES LABORALES INDIRECTAS ILEGALES(TERCERIZACIN ILEGAL)
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INDICADOR
PROPIO DEL OBJETO O ESENCIALPARA SU DESARROLLOEngloba los indicadores deconstruccin, preparacin omantenimiento de maquinaria esencial,etapa de proceso industrial y conexidad.
Corte Suprema de Justicia. Sala laboral.Sentencia del 22 de septiembre de 2004,radicado 23063. Sentencia del 10 demarzo de 2009, radicado 27623.Corte Suprema de Justicia. Sala laboral.Sentencia de agosto 30 de 2005.Radicado No. 25505. M.P. Eduardo LpezVillegas y Luis Javier Osorio Lpez.Sentencia del 25 de mayo de 1968.Corte Suprema de Justicia. Sala laboral.Sentencia de marzo 1 de 2011. RadicadoNo. 40932.
CRITERIO:MISIONAL
PERMANENTE
RELACIONES LABORALES INDIRECTAS ILEGALES(TERCERIZACIN ILEGAL)
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INDICADOR
IGUALDAD
Si una actividad externalizada esdesarrollada en sus mismascaractersticas por empleadosdirectamente vinculados con el entepblico o privado, es una funcin
misional permanente.
Corte Constitucional. Sentencia C-614 de2009.
Consejo de Estado. Sentencia del 6 deseptiembre de 2008, radicado 2152-062.Sentencia del 18 de mayo de 2006,radicado 1553. Sentencia del 26 de enerode 2006, radicado 0735-05. Sentencia del29 de septiembre de 2005, radicado 2990-
05. Sentencia del 13 de marzo de 2008,radicado 0087-07
CRITERIO:MISIONAL
PERMANENTE
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INDICADOR
FUNCIONAL
Si la funcin o actividad consta
como propia de la entidad pblica enel reglamento, la ley o laconstitucin, o en la plataformacorporativa o los estatutos de unaentidad privada, esta es misional
permanente. Asimismo, si ha sidoestablecida como tal en laconvencin colectiva o se hayacalificado as por sentencia jurdica oresolucin de autoridad competente.
Corte Constitucional. Sentencia C-614 de 2009.
Consejo de Estado. Sentencia del 21de agosto de 2003, radicado 0370-2003. Sentencia del 10 de agosto de
2006, radicado 4096-03.
CRITERIO:MISIONAL
PERMANENTE
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INDICADOR
INTEGRACION ORGANIZACIONAL
Si se desarrolla una actividad quees parte integrante de laestructura organizacional yadministrativa de la entidadbeneficiaria del servicio, la misma
es misional permanente.Doctrina de la OIT.
Corte Suprema de Justicia.Sentencia del 24 de abril de 2012,radicado 39600. Sentencia del 22de abril de 2005, radicado 23669
CRITERIO:MISIONAL
PERMANENTE
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INDICADOR
FUNCION DE DIRECCIONSi la labor realizada consiste en dar
rdenes o emitir directrices sobre eldesarrollo de actividades misionales ypermanentes es, ser esta en s mismamisional permanente.
Las funciones administrativas propiasde la entidad deberan estar previstas enla planta de personal. No es posibleejercer una actividad de direccin sinque exista subordinacin.
Consejo de Estado. SeccinSegunda. Sentencia del 23 de juniode 2005, radicado 245-03. Sentenciadel 18 de mayo de 2006, radicado1553.
Corte Suprema de Justicia. Salalaboral. Sentencia del 10 de octubre
CRITERIO:SUBORDINACION
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INDICADOR
SUPERVISION
Si la organizacin tiene laposibilidad o realiza supervisinefectiva sobre la ejecucin de laactividad, es indicio de que la mismaes relevante para el desarrollo de su
objeto y en esta medida, puede sermisional permanente. De estamanera, respecto de quien supervisalas condiciones de trabajo seraposible determinar la existencia de
una relacin laboral directa.Doctrina de la OIT
Corte Suprema de Justicia. Sala deCasacin Laboral. Sentencia del 25
de mayo de 2010, radicado No. 35790
CRITERIO:SUBORDINACION
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INDICADOR
SUMINISTRO DE HERRAMIENTAS
Si el beneficiario del servicioproporciona herramientas,materiales o maquinaria para larealizacin de la actividad, podrasta ser misional permanente.
Doctrina de la OIT.
Corte Suprema de Justicia.Sentencia del 24 de abril de 2012,radicado 39600. Sentencia del 22de abril de 2005, radicado 23669
CRITERIO:SUBORDINACION
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INDICADOR
EXCLUSIVIDAD MATERIALSi la actividad desarrolladarepresenta una proporcinimportante o la totalidad de tiempo eingresos del trabajador, podra estaser misional permanente en tantorequiere de manera continuada la
disponibilidad exclusiva de la fuerzade trabajo.
Doctrina de la OIT.
Corte Suprema de Justicia.Sentencia del 25 de mayo de 2010,radicado No. 35790. Sentencia del 8de febrero de 2006, radicado 25729.
Consejo de Estado. SeccinSegunda. Sentencia del 18 de mayode 2006, radicado 1553. Sentenciadel 22 de junio de 2006, radicado
CRITERIO:SUBORDINACION
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INDICADOR
BENEFICIARIO DEL SERVICIOSi el ente econmico ha podido
desarrollar la actividad por s mismoy haciendo uso de sus recursos perola externaliza, que sea el beneficiariodel servicio implica el desarrollo deactividades misionales y
permanentes.Corte Suprema de Justicia.Sentencia del 15 de septiembre de1993. Radicado 5.898. M.P. JorgeIvn Palacio Palacio. Ver, asimismo,
la sentencia del 2 de febrero de 1996,radicado 7942 del mismomagistrado.
Corte Suprema de Justicia. SalaLaboral. Sentencia del 1 de marzo
del 2010. Radicado 35864. M.P.Gustavo Jos Gnecco Mendoza.
CRITERIO:BENEFICIARIO
DEL SERVICIO-
SOLIDARIDAD
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INDICADOR
PREPARACION DE MAQUINARIAESENCIAL
Si la actividad realizada consiste enla preparacin o construccin demaquinaria y equipos necesariospara realizar una funcin misionalpermanente, aunque sean
excepcionales, o en realizarmantenimiento de los mismos, sonestas labores misionales opermanentes y se entienden comoparte del objeto de la entidad
beneficiaria.Este indicador representa un girojurisprudencial positivo que dio lajurisprudencia de la Corte Supremade Justicia. Sentencia del 22 de
septiembre de 2004, radicado 23063.Sentencia del 10 de marzo de 2009,
CRITERIO:BENEFICIARIO
DEL SERVICIO-
SOLIDARIDAD
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INDICADOR
ETAPA DE PROCESO INDUSTRIAL
Si la actividad desarrollada secomprende dentro del procesoindustrial, es misionalpermanente, entre ellas, lasfunciones de distribucin y
mercadeo.
Corte Suprema de Justicia. Salalaboral. Sentencia de agosto 30de 2005. Radicado No. 25505. M.P.Eduardo Lpez Villegas y LuisJavier Osorio Lpez. Sentenciadel 25 de mayo de 1968.
CRITERIO:BENEFICIARIO
DEL SERVICIO-
SOLIDARIDAD
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INDICADOR
CONEXIDAD
Si las actividades realizadas sonconexas a las claramentemisionales permanentes, sonparte integrante de las mismas entanto adquieren vocacin de
permanencia.Corte Suprema de Justicia. Salalaboral. Sentencia de marzo 1 de2011. Radicado No. 40932.
CRITERIO:BENEFICIARIO
DEL SERVICIO-
SOLIDARIDAD
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Si el empleador tiene una mayor posibilidad deejercer control sobre las actividades, puede queestas sean el de misionales permanentes.
El empleador tiene una mayor posibilidad deejercer control sobre actividades misionales y
permanentes, en virtud de sus capacidadestcnicas, los protocolos fijados y su experticia, porlo que es ms amplio el espectro de posibilidadesde control sobre la actividad externalizada que enla realidad es misional permanente delbeneficiario.
Corte Suprema de Justicia. Sala laboral.Sentencia de marzo 1 de 2011, radicado No.40932. Sentencia de marzo 14 de 2003, radicadoN 19047. Sentencia del 25 de mayo de 2010,radicado No. 35790. Sentencia del 24 de abril de2012, radicado 39600. Sentencia de marzo 1 de
2011, radicado No. 40932.Consejo de Estado. Seccin Segunda.Sentencia del 15 de junio de 2006, radicado2603. Sentencias del 7 de abril de 2005,radicado 2152; del 6 de marzo de 2008, radicado4312; del 30 de marzo de 2006, radicado 4669;
del 14 de agosto de 2008, radicado 157-08.
CRITERIO:
CONTROLPOR ELOBJETO
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Si el beneficiario del servicio tiene laposibilidad de intervenir en laseleccin del personal requerido
en razn al campo o especialidadde su objeto, las actividades quesern desarrolladas sonmisionales y permanentes.
Analizar la modalidad de pruebas yexmenes y el conocimientoespecializado que busque medir.Las posibilidades del enteproductivo para testear
conocimientos tcnicos yespecializados por s mismasolamente puede derivarse de quese trate de una funcin misional ypermanente.
Corte Suprema de Justicia. Sala
CRITERIO:INJERENCIA
EN LASELECCINDE
PERSONAL
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INDICADOR
SIMILITUD DE OBJETOS
Si los objetos sociales del entebeneficiario del servicio y deaquel a travs del cual seexternaliz la funcin presentan
una igualdad total o parcialformal, las realizadas por elsegundo se corresponden conactividades misionales opermanentes.
Corte Suprema de Justicia.Sentencia del 10 de octubre de1997, radicado 9881. M.P.Francisco Escobar Henrquez.
CRITERIO:
CONTRASTEDE OBJETOS
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INDICADOR
REALIDAD EN EL OBJETO
Las actividades pueden sermisionales permanentes poridentidad de objetos socialesvistos estos en la realidad; porello deben examinarse las
actividades realmentedesarrolladas ms all de lasestrictamente establecidas en losobjetos sociales.
Corte Suprema de Justicia.
Sentencias del 22 de septiembrede 2004, radicado 23063 y del 2 dejunio de 2009, radicado 33082.M.P. Gustavo Jos GneccoMendoza. Sentencia del 10 de
marzo de 2009. Radicado 27623.
CRITERIO:
CONTRASTEDE OBJETOS
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INDICADORCONTINUIDADSi una funcin se desarroll por unaEST superando el lmite del tiempopor el cual el usuario puede haceruso de esta figura legal en los casosexpresamente sealados por la ley,se tratar de actividades misionalesy permanentes en tanto el enteeconmico tiene una necesidadconstante de tales servicios.Corte Suprema de Justicia.Sentencias del 24 de abril de 1997,radicado 9435, M.P. FranciscoEscobar Henrquez; del 21 de febrero
de 2006, radicado 25717, M.P. CarlosIsaac Nader; del 15 de agosto de2006, radicado 26605, M.P. GustavoJos Gnecco Mendoza; del 15 deagosto de 2006, radicado 26605. M.P.Gustavo Jos Gnecco Mendoza; del
26 de octubre de 1998. Radicado6038; del 24 de abril de 1997,
CRITERIO:
USOILEGALDE ESTS
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INDICADOR
ACTIVIDADES PARALELAS
Que el empleado en misindesarrolle por orden del entebeneficiario del servicio laboresno incluidas en el contrato, es un
indicio de que puede estarhaciendo uso de esta figura pararealizar intermediacin ilegal yexternalizar funciones misionalesy permanentes.
Corte Suprema de Justicia.Sentencia del 12 de marzo de1997. Radicado 8978. M.P. JosRoberto Herrera Vergara. Sin
salvamento de voto.
CRITERIO:
USOILEGALDE ESTS
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INDICADOR
EXCEPCIONALIDAD
Si la actividad externalizada no esnueva o de carcter excepcional parala entidad pblica o privada, esmisional o permanente.
Corte Constitucional. Sentencia C-614 de 2009.
Consejo de Estado. SeccinSegunda. Sentencia del 21 de febrero
de 2002, radicado 3530-2001.Sentencia del 25 de enero de 2001,radicado 1654-2000.
Corte Suprema de Justicia. Salalaboral. Sentencia del 21 de abril de
2004. Radicado No. 22426.
CRITERIO:USO ILEGAL
DELCONTRATO DEPRESTACION
DE SERVICIOS
RELACIONES LABORALES DIRECTAS ILEGALES
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INDICADOR
CONTINUIDAD CONTRACTUALSi la actividad se desarroll haciendo uso de lacontratacin sucesiva, es misional permanenteen tanto se demuestra su requerimientocontinuo. La brevedad de los interregnos entreuno y otro contrato complementa esta nocin.
En el caso del sector pblico, cuando se
permite la externalizacin temporal porredistribucin de funciones debido a laexcesiva carga laboral del personal de planta, laentidad est obligada a crear el cargo.
Corte Constitucional. Sentencia C-614 de 2009.
Consejo de Estado. Seccin Segunda.Sentencia del 21 de agosto de 2003, radicado0370-2003.
Corte Suprema de Justicia. Sala laboral.Sentencia del 7 de febrero de 2012, radicado38863. Sentencia del 1 de marzo de 2011,radicado 40932.
CRITERIO:USO ILEGAL
DELCONTRATO DEPRESTACION
DE SERVICIOS
RELACIONES LABORALES DIRECTAS ILEGALES
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Ante la utilizacin ilegal de otras formascontractuales para eludir
responsabilidades y cargasprestacionales con los trabajadores oafectar sus derechos laboralescolectivos, es pertinente utilizar algunosde los criterios con sus indicadores y
algunos indicadores adicionalesanalizados como aplicacin del principiode primaca de la realidad. Son estos lossiguientes: Criterio de lo misionalpermanente, subordinacin, beneficiario
del servicio, control por el objeto,injerencia en la seleccin de personal,contraste de objetos, uso de recursos,exclusin de la prohibicin.
CRITERIO:USO ILEGAL
DE OTROSCONTRATOSCIVILES Y
COMERCIALES
RELACIONES LABORALES DIRECTAS ILEGALES
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INDICADOR
SIMILITUD DE OBJETOS
Si los objetos sociales del enteque ejerce control y de aquel
subordinado presentan unaigualdad total o parcial formal, lasactividades desarrolladas sonsimilares.
Corte Suprema de Justicia.Sentencia del 16 de diciembre de2009, radicado 32212. M.P.Gustavo Jos Gnecco Mendoza.
CRITERIO:VIOLACION
DE LAIGUALDADPOR UNIDADDE EMPRESA
RELACIONES LABORALES DIRECTAS ILEGALES
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INDICADOR
REALIDAD EN EL OBJETO
USO DE RECURSOS
Si una de las entidades hace uso de
recursos, redes y sistemas deinformacin de la otra entidad o sutalento humano, las actividades porestas desarrolladas son de carcterconexoy complementario.
Corte Suprema de Justicia.Sentencia del 16 de diciembre de2009, radicado 32212. M.P.Gustavo Jos Gnecco Mendoza.
CRITERIO:VIOLACION
DE LAIGUALDADPOR UNIDADDE EMPRESA
RELACIONES LABORALES DIRECTAS ILEGALES
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INDICADORCONDICION EN EL OBJETO
Si el carcter de conexas ocomplementarias de lasactividades desarrolladas por lasentidades materialmente
subordinadas es un requisitoestipulado por la compaa matrizpara constituir o participareconmicamente en las primeras,entonces realizan en efecto,
actividades conexas ocomplementarias.
Corte Suprema de Justicia.Sentencia del 31 de agosto del2010, radicado 32060. M.P.Gustavo Jos Gnecco Mendoza.
CRITERIO:VIOLACION
DE LAIGUALDADPOR UNIDADDE EMPRESA
RELACIONES LABORALES DIRECTAS ILEGALES
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INDICADOR
EXCLUSION DE LA PROHIBICION
As la ley prohba la realizacin deciertas funciones y se cree ocontrate con otra empresa paradesarrollarlas, no se excluye poresta prohibicin el carcter desimilares, complementarias oconexas que puedan tener susactividades.
Corte Suprema de Justicia.Sentencia del 16 de diciembre de2009. Radicado 32212. M.P.
Gustavo Jos Gnecco Mendoza.
CRITERIO:VIOLACION
DE LAIGUALDADPOR UNIDADDE EMPRESA
RELACIONES LABORALES DIRECTAS ILEGALES
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La actividad desarrollada se encuentra expresada ose deriva del contenido de la plataforma corporativade la empresa o de la disposicin constitucional, legal,
en la ordenanza o acuerdo a partir del cual se crea?
Cul es el grado de conexidad de la actividadanalizada respecto de las reconocidas por el ente
como misionales permanentes?
El beneficiario del servicio tiene la posibilidad derealizar control especializado sobre la actividaddesarrollada?
Tiene la/el trabajador la facultad de dar rdenes o de
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Tiene la/el trabajador la facultad de dar rdenes o deemitir directrices sobre el desarrollo de actividadesmisionales permanentes?
El beneficiario del servicio supervisa las condiciones detrabajo?
El beneficiario del servicio tiene la posibilidad deintervenir en la seleccin del personal en la evaluacinde conocimientos y competencias especializadas o en
relacin directa con su objeto o misin?
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La actividad desarrollada representa una proporcinimportante de tiempo y de ingresos dla/el trabajador?
La contratacin para la realizacin de la mismaactividad se presenta de manera sucesiva, as quien secontrate no sea el mismo trabajador?
El beneficiario de la actividad dicta cursos para eldesarrollo de la misma?
El beneficiario del servicio suministra herramientas,materiales o maquinaria para la realizacin de la
actividad?
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El beneficiario del servicio es quien soporta el riegofinanciero de la actividad desarrollada por la/eltrabajador?
La actividad desarrollada por la/el trabajador seencuentra integrada a la estructura administrativa uorganizacional de la entidad? El cargo que desarrollahace parte de la estructura jerrquica de lacompaa?
La/el trabajador figura en la nmina de la empresa?
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La/el trabajador debe acatar rdenes o directricesemitidas por el rgano de supervisin y control del ramode la actividad al que se circunscribe la entidad?
La actividad es desarrollada tambin por empleadosdirectos de la empresa o los servidores pblicos de laentidad?
La actividad es requerida por la entidad de maneracontinua o habitual para el desarrollo de su objeto? Lalabor desarrollada por la/el trabajador se trata de unaactividad excepcional o nueva?
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La actividad desarrollada es una etapa integrante delproceso industrial o de la prestacin del servicio?
En qu medida las actividades desarrolladas soncomplementarias a las misionales permanentes?
La labor consiste en preparar o construir maquinaria yequipos necesarios para el desarrollo de una actividadmisional permanente?
Existe similitud entre los objetos sociales de lasentidades?
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Las actividades desarrolladas por la entidad son msamplias o ms restringidas a las que establece suobjeto social?
Una de las entidades hace uso de los recursostcnicos o se sirve del talento humano de la otra parael desarrollo de sus actividades?
Se expresa en el objeto de una de las entidades lanecesidad de que la otra presente un objeto socialsimilar, conexo o complementario para participareconmicamente de la misma?
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CRITERIO:MISIONAL
PERMANENTE
TEMPORALIDAD/
HABITUALIDAD
PROPIO DELOBJETO O
ESENCIAL PARASU DESARROLLO
IGUALDAD
INTEGRACINORGANIZACIONAL
FUNCIONAL
TEMPORALIDAD/ PROPIO DEL OBJETO O
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TEMPORALIDAD/HABITUALIDAD Si
la actividad es requerida demanera continua o habitual por el
ente pblico o privado, es decarcter misional permanente.
ESENCIAL PARA SUDESARROLLO Engloba los
indicadores de construccin,preparacin o mantenimiento demaquinaria esencial, etapa de
proceso industrial y conexidad.
IGUALDADSi una actividad externalizada es
desarrollada en sus mismascaractersticas por empleadosdirectamente vinculados con elente pblico o privado, es unafuncin misional permanente.
FUNCIONALSi la funcin o actividad consta
como propia de la entidad pblica
en el reglamento, la ley o laconstitucin, o en la plataformacorporativa o los estatutos de unaentidad privada, esta es misional
permanente.
INTEGRACIONORGANIZACIONAL
Si se desarrolla una actividad quees parte integrante de la
estructura organizacional yadministrativa de la entidad
beneficiaria del servicio, la mismaes misional permanente.
FUNCION DE DIRECCION
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FUNCION DE DIRECCION
Si la labor realizada consiste en darrdenes o emitir directrices sobre el
desarrollo de actividades misionales ypermanentes es, ser esta en s misma
misional permanente.Las funciones administrativas propiasde la entidad deberan estar previstas
en la planta de personal.
SUMINISTRO DE HERRAMIENTAS
Si el beneficiario del servicioproporciona herramientas, materiales o
maquinaria para la realizacin de laactividad, podra sta ser misionalpermanente.
SUPERVISIONSi la organizacin tiene la posibilidad o
realiza supervisin efectiva sobre laejecucin de la actividad, es indicio de
que la misma es relevante para eldesarrollo de su objeto y en esta
medida, puede ser misionalpermanente. De esta manera, respectode quien supervisa las condiciones de
trabajo sera posible determinar laexistencia de una relacin laboral
EXCLUSIVIDAD MATERIALSi la actividad desarrollada representa
una proporcin importante o la totalidadde tiempo e ingresos del trabajador,
podra esta ser misional permanente entanto requiere de manera continuada ladisponibilidad exclusiva de la fuerza de
trabajo.
CRITERIO:
SUBORDINACION
INDICADORES
Si la actividad realizadaconsiste en la preparacin o
Si el ente econmico hapodido desarrollar la
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Si las actividades
realizadas son conexasa las claramentemisionalespermanentes, son parteintegrante de lasmismas en tantoadquieren vocacin depermanencia.
Si la actividad
desarrollada secomprende dentro delproceso industrial, esmisional permanente,entre ellas, lasfunciones dedistribucin y
mercadeo.
consiste en la preparacin oconstruccin de maquinariay equipos necesarios pararealizar una funcin misionalpermanente, aunque seanexcepcionales, o en realizar
mantenimiento de losmismos, son estas laboresmisionales o permanentes.
podido desarrollar laactividad por s mismo yhaciendo uso de susrecursos pero laexternaliza, que sea el
beneficiario del servicioimplica el desarrollo deactividades misionales ypermanentes.
BENEFICIARIODEL SERVICIO
PREPARACIONDE
MAQUINARIAESENCIAL
CONEXIDADETAPA DEPROCESO
INDUSTRIAL
CRITERIO:
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CRITERIO:CONTROL POR EL
OBJETO
Si el empleador tiene una
mayor posibilidad de ejercercontrol sobre las actividades,puede que estas sean el de
misionales permanentes.
El empleador tiene una mayorposibilidad de ejercer control
sobre actividades misionales ypermanentes, en virtud de sus
capacidades tcnicas, losprotocolos fijados y su
experticia
CRITERIO:INJERENCIA EN
LA SELECCIN DE
PERSONAL
Si el beneficiario del serviciotiene la posibilidad de intervenir
en la seleccin del personalrequerido en razn al campo oespecialidad de su objeto, las
actividades que serndesarrolladas son misionales y
permanentes.
Las posibilidades del enteproductivo para testear
conocimientos tcnicos yespecializados por s misma
solamente puede derivarse deque se trate de una funcin
misional y permanente.
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CRITERIO: CONTRASTE
DE OBJETOSSIMILITUD DE OBJETOSSi los objetos sociales del
ente beneficiario del servicioy de aquel a travs del cualse externaliz la funcin
presentan una igualdad totalo parcial formal, las
realizadas por el segundo secorresponden conactividades misionales o
permanentes.
REALIDAD EN EL OBJETO
Las actividades pueden ser
misionales permanentes poridentidad de objetos socialesvistos estos en la realidad;por ello deben examinarselas actividades realmente
desarrolladas ms all de lasestrictamente establecidas en
los objetos sociales.
L
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C
RITER
IO:USOI
LE
GAL
DE
ES
TS
Si una funcin se desarroll por unaESTsuperando el lmite del tiempopor el cual el usuario puede hacer
uso de esta figura legal en los casosexpresamente sealados por la ley,se tratar de actividades misionales
y permanentes en tanto el enteeconmico tiene una necesidad
constante de tales servicios.
Que el empleado en misin desarrollepor orden del ente beneficiario del
servicio labores no incluidas en elcontrato, es un indicio de que puedeestar haciendo uso de esta figura para
realizar intermediacin ilegal yexternalizar funciones misionales y
permanentes.
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CRITERIO:USO ILEGALDEL
CONTRATO DEPRESTACION
DE SERVICIOS
Si la actividadexternalizada noes nueva o de
carcterexcepcional parala entidad
pblica o privada
En el caso del sectorpblico, cuando se
permite la
externalizacin temporalpor redistribucin defunciones debido a laexcesiva carga laboraldel personal de planta,la entidad est obligada
a crear el cargo.
Si la actividad sedesarroll haciendo
uso de lacontratacinsucesiva, es
misionalpermanente en
tanto se demuestrasu requerimiento
continuo.
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CRITERIO: USO ILEGAL DE OTROSCONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES
Ante la utilizacin ilegal de otras formascontractuales para eludir responsabilidades ycargas prestacionales con los trabajadores oafectar sus derechos laborales colectivos, espertinente utilizar algunos de los criterios consus indicadores y algunos indicadoresadicionales analizados como aplicacin delprincipio de primaca de la realidad.
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SIMILITUD DE OBJETOS
Si los objetos sociales delente que ejerce control y
de aquel subordinadopresentan una igualdadtotal o parcial formal, lasactividades desarrolladas
son similares.
USO DE RECURSOS
Si una de las entidadeshace uso de recursos,redes y sistemas de
informacin de la otraentidad o su talentohumano, las actividadespor estas desarrolladas
son de carcter conexoy complementario.
CONDICION EN ELOBJETO
Si el carcter de conexas ocomplementarias de las
actividades desarrolladaspor las entidadesmaterialmente subordinadas
es un requisito estipuladopor la compaa paraconstituir o participar
econmicamente
EXCLUSION DE LAPROHIBICION
As la ley prohba larealizacin de ciertasfunciones y se cree o
contrate con otra empresapara desarrollarlas, no se
excluye por esta prohibicinel carcter de similares,
complementarias o conexasque puedan tener sus
actividades.
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SIMILITUD DEOBJETOS
REALIDAD
EN ELOBJETO
CONDICINEN EL
OBJETO
CRITERIO:GRUPO
EMPRESARIAL(ECONOMICO OCONTRACTUAL)
USO DE
RECURSOS