Jurisprudencia sobre...

Ignacio Farrando (2014): Apoyo documental ‐ transformación

Jurisprudencia sobre transformación

Índice.

0. Concepto de transformación.

1. Transformación de cooperativa que no cumple los requisitos para ser considerada como tal (Ley de 1942).

1.1. Admisibilidad de la transformación.

1.2. Que no cumple los requisitos para ser considerada como tal (Ley de 1942).

1bis. Transformación de asociación en cooperativa.

2. Acuerdo de transformación.

2.1. Adopción a instancia de Junta directiva con poderes caducados.

2.2. Carácter innecesario de la publicidad del acuerdo de transformación.

2.3. Número de publicaciones (artículo 224 LSA).

2.4. Acuerdo unánime de los socios si se transforma una sociedad colectiva.

2.5. Contenido del anuncio de convocatoria.

2.6. Adaptación de la denominación social.

2.7. Transformación de SA con dividendos pasivos en SRL.

2.8. Procedimiento de adopción de las modificaciones estatutarias simultáneas.

3. Balance de transformación.

3.1. Criterios de elaboración del balance.

3.2. Momento de elaboración del balance.

3.3. Aprobación por la junta.

3.4. Aportación a la escritura de transformación.

4. Escritura de transformación.

4.0. Elemento necesario de la transformación.

4.1. Importancia del contenido de la escritura de transformación.

4.2. ¿Debe recoger todas las menciones propias de una escritura de constitución de sociedad?.

4.3. Forma de incorporar los estatutos a la escritura.

4.4. Circunstancias que deben constar sobre los socios de la sociedad resultante de la transformación.

4.5. Inscripción constitutiva en el Registro.

4.6. Solicitud de inscripción y cierre registral.

4.7. Solicitud de inscripción y normativa transitoria.

4.8. Certificación de inexistencia de obstáculos para la inscripción.

5. El informe de los expertos independientes sobre el patrimonio social no dinerario.

5.1. Casos en que no exista patrimonio social no dinerario.

5.2. Elección del experto independiente.

6. Continuación de la personalidad jurídica de la sociedad transformada.

6.1. General.

6.2. Expresiones concretas.

6.2.1. Derechos de propiedad horizontal.


6.2.2. Deudas de la sociedad.

6.2.3. Poderes para pleitos.

6.2.4. Régimen estatutario que limita la transmisión de acciones.

6.2.5. Actuaciones judiciales.

6.2.6. Relaciones laborales.

6.2.7. Plazo de permanencia mínimo (en cooperativa).

6.2.8. Autorizaciones administrativas.

6.2.9. Derechos reales.

7. Continuidad de la participación del socio.

8. Efectos de la transformación

8.1. Responsabilidad de los socios.

9. Acuerdos simultáneos de transformación de la sociedad y reducción del capital social.

10. Transformación y problemas arrendaticios.

11. Transformación por disposición legal.

12. Transformación de sociedad disuelta de pleno derecho.

13. Transformación y sucesión de empresa.

14. Otras cuestiones.

0. Concepto de transformación. • RDGRN 15‐XII‐1944 (RJ 1944\1439).

Transformación de sociedad colectiva en anónima. “la transformación de sociedades supone un cambio en la forma y a veces en la esencia de la persona jurídica, que las compañías, como sujetos de derechos y obligaciones con capacidad de obrar, pueden adoptar corrientemente por su propia autoridad”.

• STS (Civil) 12 junio 1962 (RJ 1962\2782).

Transformación de sociedad limitada en anónima. “(…) transformar una cosa equivale a cambiar su forma, es decir, la apariencia, figura o determinación exterior, sin cambio sustancial de su contenido, lo que no ocurre en el caso de autos en que cambia desde el momento inicial el número de socios, el capital social, su distribución e incluso el nombre, lo que implica, realmente, no una transformación sino la constitución de una sociedad nueva (…)”.

• STS (Civil) 5 octubre 1968 (RJ 1968\4164).


Inexistencia de transformación de la sociedad y, por tanto, no procede la resolución del contrato de arrendamiento por traspaso inconsentido: la sociedad no cambió de forma ya que, a pesar del cambio de nombre, siguió siendo una sociedad anónima, y no puede considerarse que hubiera nacimiento de otra personalidad jurídica a pesar de que se modificó también el capital social y la composición del consejo de administración, por lo que no es posible acoger la petición de resolución del contrato de arrendamiento por traspaso inconsentido

• STS (Civil) 22 enero 1974 (RJ 1974\204).

La modificación de denominación, domicilio y capital social no suponen cambio de forma de la sociedad y, por tanto, no puede resolverse el contrato de arrendamiento por traspaso inconsentido: «(…) la personalidad de la sociedad demandada arrendataria es única y continuada desde su creación, y por tanto, al no existir un tercero ajeno a la relación arrendaticia, no puede sostenerse una situación de traspaso (…) la variación de algunos elementos característicos de la sociedad anónima consistentes en los ya mencionados anteriormente, no llevan en sí una extinción de la sociedad constituida y el nacimiento de otra personalidad jurídica distinta, ya que no hubo cambio de forma, por cuanto la anónima no se ha convertido en ninguna de las otras previstas en el artículo 122 del Código de Comercio (…) se confunde el cambio de denominación social con el de transformación de la sociedad (…)».

1. Transformación de cooperativa 1.1. Que no cumple los requisitos para ser considerada como tal (Ley de 1942). • STS 9‐X‐1951 (Ar. 2346/1951).

Transformación de cooperativa en sociedad anónima en virtud de la disposición transitoria sexta de la Ley de 2 de enero de 1942, que obligaba a la transformación en sociedad civil o mercantil a las sociedades que indebidamente ostentasen la denominación de cooperativa. La convocatoria de la asamblea es lo suficientemente expresiva para que los socios conociesen que la modificación no se limitaba a suprimir la expresión cooperativa de los estatutos, sino que se trataba de modificar su régimen para eliminar los aspectos cooperativos que permanecían en la sociedad. Se consideran válidas las adaptaciones estatutarias impugnadas.

1.2. Admisibilidad de la transformación (Ley de 1942). • RDGRN 21‐II‐1951 (Ar. 837/1951).

Transformación de cooperativa en sociedad anónima. Problema: ¿Es admisible esta transformación?. Solución. La Resolución responde afirmativamente porque la libertad de asociación y el reconocimiento legal de la personalidad


jurídica de las organizaciones sociales, «no permiten que pueda negarse a tales entidades la facultad de modificar su estructura o función, con el fin de adoptar las formas más adecuadas a las actividades que desarrollan, sin alterar su personalidad ni interrumpir las relaciones jurídicas creadas» (v. Considerando primero). Por otro lado, señala que la operación de transformación «a la vez que facilita la continuación de un sujeto de derecho, evita las consecuencias derivadas de una forzosa e inútil disolución de la organización social, seguida de la inmediata constitución de otra, sucesora universal de la primera, puesto que en tales transformaciones no sólo se simplifican trámites, sino que la variación del régimen legal o el cambio de forma u objeto se consigue mediante una fórmula jurídica más breve, menos compleja y más ajustada a la manifestación de voluntad de los asociados» (v. Considerando segundo). Finalmente, con relación a la admisibilidad de la transformación, apunta la necesidad que en algunos casos tienen las cooperativas de transformación por imposición, directa o indirecta, de su régimen legal. En este sentido, «los artículos 1 y 32 del Decreto‐ley de 4 de julio de 1931 y el Reglamento de 2 de octubre siguiente dispusieron que se debía tender a eliminar el lucro y forzar indirectamente a las existentes a llevar a cabo su transformación”, en tanto que “después fueron obligadas explícitamente las cooperativas subsistentes por la mencionada disposición transitoria sexta de la Ley de 2 de enero de 1942» (v. Considerando tercero).

1.3. No se admite la transformación. • SAT Barcelona (Sala Tercera) 19 septiembre 1988 (532/533 RGD 1989, p. 471).

Transformación de cooperativa. (a) La LCCat 1983 no regula de forma expresa la transformación (ni siquiera con carácter transitorio) “ni de su contexto puede decirse que autorice tácitamente la transformación de una sociedad cooperativa en una sociedad anónima”. (b) Los preceptos de otras leyes de cooperativas que se refieren a la transformación (p.e.: DA 3ª LGCoop 1987) no son aplicables en Cataluña y “en todo caso, deben ser interpretados restrictivamente al contemplar supuestos específicos que impiden su extensión a otros por su mismo carácter especial”. (c) “(…) la invocada aplicación analógica de la normativa de transformación de sociedades que regula la Ley de Sociedades Anónimas (…) para la transformación de una sociedad cooperativa en una sociedad anónima, no solamente no resulta viable, sino que aparece expresamente excluida por los propios textos legales”. Y más adelante se añade que “una atenta lectura de los preceptos que la Ley de Sociedades Anónimas dedica a la transformación de este tipo sociedades debe partir del dato esencial (…) de que las sociedades anónimas sólo podrán transformarse en sociedades colectivas, comanditarias o de responsabilidad limitada (…) excluyéndose cualquier otro supuesto, y de que el proceso de transformación que a continuación se regula, en modo alguno es aplicable, ni siquiera por analogía, a las sociedades cooperativas”. (d) La legislación sobre sociedades cooperativas en Cataluña (LCCat 1983) excluye su transformación en sociedades anónimas, y por ello es ajustada a


derecho la denegación de la baja de la cooperativa en el registro de cooperativas “en tanto no se siga el procedimiento establecido para la cancelación de los asientos registrales”.

• RDGRN 21‐II‐1951 (Ar. 837/1951).

Transformación de cooperativa en sociedad anónima. Problema: ¿Es admisible esta transformación?. Solución. La Resolución responde afirmativamente porque la libertad de asociación y el reconocimiento legal de la personalidad jurídica de las organizaciones sociales, «no permiten que pueda negarse a tales entidades la facultad de modificar su estructura o función, con el fin de adoptar las formas más adecuadas a las actividades que desarrollan, sin alterar su personalidad ni interrumpir las relaciones jurídicas creadas» (v. Considerando primero). Por otro lado, señala que la operación de transformación «a la vez que facilita la continuación de un sujeto de derecho, evita las consecuencias derivadas de una forzosa e inútil disolución de la organización social, seguida de la inmediata constitución de otra, sucesora universal de la primera, puesto que en tales transformaciones no sólo se simplifican trámites, sino que la variación del régimen legal o el cambio de forma u objeto se consigue mediante una fórmula jurídica más breve, menos compleja y más ajustada a la manifestación de voluntad de los asociados» (v. Considerando segundo). Finalmente, con relación a la admisibilidad de la transformación, apunta la necesidad que en algunos casos tienen las cooperativas de transformación por imposición, directa o indirecta, de su régimen legal. En este sentido, «los artículos 1 y 32 del Decreto‐ley de 4 de julio de 1931 y el Reglamento de 2 de octubre siguiente dispusieron que se debía tender a eliminar el lucro y forzar indirectamente a las existentes a llevar a cabo su transformación”, en tanto que “después fueron obligadas explícitamente las cooperativas subsistentes por la mencionada disposición transitoria sexta de la Ley de 2 de enero de 1942» (v. Considerando tercero).

1bis. Transformación de asociación en cooperativa. • STSJ Madrid (Sala de lo Contencioso‐Administrativo, Secc. 8ª) 4 mayo 2006 (JUR 2007\168268).

Una asociación sin personalidad jurídica puede transformarse en una sociedad cooperativa ya que la exposición de motivos de la Ley 4/1999, de 30 de marzo, de Cooperativas de la Comunidad de Madrid hace referencia a que ha cambiado el criterio legislativo de exigir personalidad jurídica en la sociedad que se quiere transformar en cooperativa y, por tanto, “que cualquier Asociación, aunque no tenga dicha personalidad pueda realizar esa transformación”.

2. Acuerdo de transformación.


2.1. Adopción a instancia de Junta directiva con poderes caducados. • STS 25‐III‐1991 (RJ 1991\3097).

Transformación de cooperativa en sociedad anónima. Es conforme a derecho el acto administrativo por el que se deniega la inscripción de la absorción de la cooperativa por una sociedad anónima ya que esta operación no está contemplada ni permitida por la legislación específica de cooperativas (en este caso, la LCCat 1983, que es la de aplicación), que limita la fusión al supuesto exclusivo referente a otra sociedad cooperativa, y siempre que sus objetivos sociales no sean incompatibles.

2.2. Carácter innecesario de la publicidad del acuerdo de transformación. • RDGRN 2 de marzo de 1993 (Gilberto, S.A.) [BOE: 7‐4‐1993]

Transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada. Contenido de la resolución: 1. En primer lugar, señala que «…no puede afirmarse que sea el interés

de los acreedores el que subyace al establecimiento de las especiales exigencias de publicidad recogidas en el art. 224 de la Ley de Sociedades Anónimas…».

2. En segundo término, declara que «[l]a unanimidad en la adopción del acuerdo (unanimidad que, necesariamente deberá extenderse también a las acciones sin voto … y por analogía a los titulares de obligaciones convertibles) hace innecesario el cumplimiento de las exigencias específicas de publicidad» (recogiendo a continuación varias consideraciones que avalan esta solución). Por tanto, cuando se trata de una transformación de una sociedad anónima en limitada y han votado a favor del acuerdo la totalidad de los socios (incluso, en su caso, las acciones sin voto) resulta innecesario el cumplimiento de las específicas obligaciones de publicidad a las que se refiere el artículo 224.2 LSA, ya que no afecta a los socios, los cuales por unanimidad han aceptado expresamente la transformación.

[ídem: RDGRN 3‐III‐1993 (Ar. 2468/1993); RDGRN 19‐IV‐1993 (Ar. 3005/1993); y, en un caso de Junta Universal, RDGRN 6‐IV‐1993 (Ar. 3004/1993)] En la RDGRN 1‐IX‐1993 (Ar. 6919/1993) se establece la misma doctrina, pero la Dirección considera que «…ha de tenerse en cuenta que en el caso debatido no resulta del título calificado que la unanimidad con que se adoptó el acuerdo de transformación, comprenda también a los eventuales titulares de obligaciones convertibles ni, alternativamente la inexistencia de éstos; de modo que no procede acceder a la inscripción pretendida en tanto estos extremos no resulten debidamente aclarados


en el sentido señalado».

2.3. Número de publicaciones (artículo 224 LSA). • RDGRN 17 de junio de 1992 (Torre Doña María, S.A.) [BOE: 18‐7‐1992].

Problema: si para la inscripción en el RM del acuerdo de transformación de una SA en SRL (que además ha sido adoptado en junta universal y por unanimidad), es precisa la publicación tres veces en el BORME y tres veces en dos diarios, o si por el contrario es suficiente con que se publique una sola vez en cada uno de estos tres periódicos. Solución: Es suficiente la publicación de tres anuncios, es decir, que se publique una sola vez en el BORME y una vez en cada uno de los dos periódicos. «Si se tiene en cuenta: a) El alcance exclusivamente interno de la transformación de una Sociedad Anónima en Sociedad Limitada, por cuando la subsistencia de su personalidad jurídica [vid. art. 228 de la Ley de Sociedades Anónimas], y la aplicación a este tipo social de las mismas garantías previstas en la Ley de Sociedades Anónimas para la salvaguardia de la integridad del capital social (vid. arts. 19 y 26 de la Ley de Sociedades Anónimas), mantienen incólumes los derechos de los acreedores sociales; b) las exigencias de publicidad prevista en la Ley de Sociedades Anónimas para actuaciones sociales cuya repercusión respecto del poder individual de los socios resulta muy próxima a la del acuerdo ahora cuestionado (vid. art. 146 y 226 de la Ley de Sociedades Anónimas); c) la exigencia adicional de publicaciones de dicho acuerdo en el «Boletín Oficial del Registro Mercantil» una vez inscrito en el Registro Mercantil (art. 21 CCom), publicaciones que se acumulan a las ordenadas por el art. 224.1 Ley de Sociedades Anónimas; d) la previsión legal de hipótesis en que la publicidad en prensa de una actuación social, es sustituible por la comunicación directa a los socios, al ser su interés el único que se pretende tutelar con aquella exigencia (vid. art. 158.2 Ley de Sociedades Anónimas); e) la misma eliminación de los requisitos de publicidad de la convocatoria de la Junta General, en las hipótesis de Junta universal; f) la necesidad de una interpretación de las normas legales, acorde con su propio objetivo y finalidad (art. 3 CCom); deberá concluirse que en la interpretación del precepto cuestionado –el art. 224.2 Ley de Sociedades Anónimas– habrán de excluirse aquellas soluciones que, si bien parecen encajar en su tenor literal, resultan claramente desproporcionadas y excesivas para el interés que tratan de proteger; y ello en beneficio de aquellas otras soluciones más acordes con la finalidad práctica perseguida y que también son susceptibles de conciliación con una literalidad que, cuando menos, dista de ser suficientemente precisa y claramente unívoca. Téngase en cuenta, además, que el acuerdo ahora cuestionado fue adoptado unánimemente por todos los socios».

2.4. Acuerdo unánime de los socios si se transforma una sociedad colectiva.


• RDGRN 10‐VII‐2003 (BOE n. 195, de 15 de agosto).

Transformación de sociedad colectiva en sociedad de responsabilidad limitada. La transformación de sociedad colectiva en sociedad de responsabilidad limitada requiere el consentimiento unánime de los socios. No es posible entender que a la muerte de uno de los socios de la sociedad colectiva, los herederos (que siguen en la sociedad por disposición estatutaria) mantengan la cuota del causante en régimen de comunidad de bienes, de modo que para acordar la transformación sea suficiente obtener el voto mayoritario de los integrantes de la cuota.

2.5. Contenido del anuncio de convocatoria. • SAP Barcelona (Secc. 15.ª) 19‐IV‐1995 (AC 1995\987).

Transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada. Problema: «(…) alega el demandante que en la convocatoria de la Junta medió infracción de lo dispuesto por el artículo 97.2 de la Ley de Sociedades Anónimas, según el cual en el anuncio de la convocatoria se expresarán todos los asuntos que hayan de tratarse en la Junta, pues en la del caso presente no se incluyó en el orden del día la transformación de la referida sociedad en de responsabilidad limitada, no obstante lo cual así se acordó (…)». Solución: «(…) el motivo no puede ser acogido: en el anuncio de convocatoria se hizo constar, como segundo punto del orden del día, el siguiente: «Adaptación de los Estatutos Sociales, en su caso, a las disposiciones del nuevo Texto Refundido de la Ley de Sociedades Anónimas (RDLey 1564/1989, de 22 diciembre)», con lo que, evidentemente, se hacía referencia a la obligación impuesta por Disposición Transitoria tercera, apartado segundo, del citado Texto Refundido a las sociedades anónimas con capital inferior a diez millones de pesetas de proceder, antes del 30 de junio de 1992, bien a aumentar efectivamente su capital al menos, hasta dicha cifra, bien a transformarse en sociedad colectiva, comanditaria o de responsabilidad limitada, como así hizo la sociedad demandada, una vez desechada por los accionista la posibilidad de aumentar el capital social, sin que la falta de mención en la convocatoria de las dos alternativas de adaptación expresamente previstas por la ley, entre las que debían optar necesariamente los socios en la Junta, salvo disolución de la sociedad, suponga infracción de lo dispuesto por el artículo 97.2 de la LSA; por tanto, tampoco en este supuesto puede ser acogido el recurso adhesivo».

• RDGRN 21‐VII‐1999 (RJ 1999\5241).

Pérdida del carácter laboral de una sociedad anónima.


Problema. En el supuesto de hecho del presente recurso, se eleva a público el acuerdo de modificación de estatutos de determinada sociedad anónima laboral, adoptado unánimemente por accionistas que representan más de la mitad del capital social suscrito con derecho a voto, mediante el cual dicha entidad pierde su carácter laboral y, además, se alteran otros extremos (cambio de estructura del órgano de administración, establecimiento de mayores restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones, supresión de la obligación de constituir un fondo especial de reserva, etc.). En la convocatoria de la junta general se expresaba como punto del orden del día, entre otros, la «modificación, en su totalidad, de los estatutos sociales, salvo el objeto, domicilio y capital y refundición de estatutos». El Registrador deniega la inscripción porque, a su juicio, no se expresa en la convocatoria de la junta, con la debida claridad, los extremos de los estatutos objeto de modificación. Solución. «(…) la exigencia de claridad y precisión que el legislador ha impuesto para las convocatorias de las juntas generales que tenga por finalidad la modificación de estatutos, artículo 144.1 b) de la Ley de Sociedades Anónimas, tiene por objeto no sólo permitir a los socios asistentes o representados el ejercicio consciente y reflexivo del derecho de voto y recabar el asesoramiento e información que estimen oportuno para valorar su trascendencia, sino también el control por los ausentes de la legalidad de los acuerdos que se adopten y la impugnación de aquellos que no se correspondan con el orden del día de la convocatoria, derechos ambos de difícil ejercicio en caso de convocatorias ambiguas o indeterminadas (…) la falta de precisión y claridad del orden del día relativo a modificaciones estatutarias determina la nulidad de los acuerdos e, incluso, de la propia constitución de la junta. Por ello, en el presente caso debe confirmarse el defecto expresado en la nota si se tienen en cuenta los importantes efectos que para la sociedad y los socios se derivan de la pérdida del carácter laboral por parte de aquélla y que la indicación en la convocatoria de que la junta tiene por objeto la modificación de estatutos, de forma genérica, por más que el objeto de la alteración se haya delimitado en sentido negativo al excluir el objeto, domicilio y capital de la sociedad, no respeta el deber de expresar los extremos de los estatutos sometidos a la consideración de la junta de modo que los socios puedan conocer claramente el significado y alcance de la modificación propuesta (cfr. Sentencia del Tribunal Supremo de 29 de junio de 1995) y solicitar, si lo consideran conveniente, información adicional en ejercicio del derecho que les atribuye el artículo 144.1 c) de la Ley de Sociedades Anónimas».

2.6. Adaptación de la denominación social. • SAP Huelva (Secc. 3.ª) 20‐II‐2006 (Act. Civ. 2006/12, p. 1476).

Transformación de sociedad anónima en sociedad limitada. La decisión de transformar una sociedad anónima en sociedad de


responsabilidad limitada le obliga a adaptar su denominación social a la legalidad vigente y, por consiguiente, a lo previsto en el artículo 406 RRM.

2.7. Transformación de SA con dividendos pasivos en SRL. RDGRN 20 de febrero de 1996 (Chaso, S.A.) [BOE: 22‐3‐1996]

Transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada. 1. Sociedad anónima con capital desembolsado al 50% que primero

adopta el acuerdo de transformación en sociedad limitada y después (en la misma junta) el acuerdo de desembolso de las cantidades pendientes (por vía de compensación de créditos que los socios ostentaban contra la sociedad). El registrador suspende la inscripción por considerar que la sociedad no puede transformarse en limitada sin que esté desembolsado previa e íntegramente su capital.

2. Según el Centro Directivo, «si se tiene en cuenta que el solo acuerdo de transformación tiene por objeto exclusivo modificar el tipo social de la entidad en cuestión sin incidir en la cifra de capital social y que el capital de la sociedad limitada debe estar desembolsado íntegramente desde su origen (…) no puede accederse a la inscripción de la transformación de la sociedad anónima en sociedad limitada si aquélla no tiene previamente desembolsado íntegramente su capital, y menos aún estimar, como invoca el recurrente, que el capital de la sociedad después de la transformación, será igual a la parte desembolsada del capital antes del acuerdo» (cursiva nuestra).

3. La Dirección añade que «ciertamente, la adopción por unanimidad ‐y en Junta universal‐ e inmediata ejecución del acuerdo de desembolso del capital pendiente, podría llevar a considerar eliminado el defecto impugnado pese a que formal y cronológicamente, la transformación es anterior; razones de economía procesal y la consideración práctica de que, en definitiva, la sociedad desde el momento inicial de su desenvolvimiento bajo la nueva forma limitada, tendrá íntegramente desembolsado su capital, así lo avalarían. Lo que ocurre en el caso debatido es que no resulta indiferente desde la perspectiva de los terceros, que el desembolso sea anterior o posterior a la transformación, pues, en el primer caso, su efectividad exige el cumplimiento de los requisitos previstos en los artículos 38 y 40.2 de la Ley de Sociedades Anónimas, dado que según los estatutos de la sociedad en cuestión, los dividendos pasivos habían de desembolsarse en metálico, y se efectúan por medio de aportación no dineraria (vía compensación de créditos)» (cursiva nuestra).

2.8. Procedimiento de adopción de las modificaciones estatutarias simultáneas.


RDGRN 5 de mayo de 1994 (Cutio, S.A.) [BOE: 9‐6‐1994] la protección de los acreedores en caso de transformación “se produce automáticamente por el procedimiento de mantener la personalidad jurídica de la sociedad”

Transformación de sociedad anónima en sociedad colectiva. 1. El requisito de la publicación del acuerdo no constituye

instrumento de protección de los derechos de los acreedores sociales, ni de los terceros en general, ya que la protección de los acreedores en caso de transformación “se produce automáticamente por el procedimiento de mantener la personalidad jurídica de la sociedad” y, además, en esta hipótesis de transformación se produce la garantía que supone la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios.

2. La modificación del objeto social no ha de ser publicada conforme al artículo 150 LSA ya que se interpreta que “el requisito de la publicación tan sólo debe ser cumplido cuando la normativa aplicable al tipo social resultante de la transformación lo imponga expresamente”.

3. Balance de transformación. 3.1. Relevancia del balance. • SAP Tarragona (Secc. 1.ª) 27‐X‐2008 (La Ley 266359/2008).

Transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada. El alcance e importancia de la información facilitada por el balance de transformación para el caso de conversión de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada queda más diluida que para el caso en que se transforma una SA en una sociedad colectiva o comanditaria, donde existe un derecho de separación de los socios y, además, (algunos de) los que permanecen pasan a responder de forma ilimitada de las deudas sociales.

3.2. Criterios de elaboración del balance. • RDGRN 2‐II‐1996 (Ar. 1023/1996). RDGRN 2 de febrero de 1996 (Acabados Electrolíticos, S.A.) [BOE: 22‐3‐1993]

Transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada. 4. Precisa la finalidad de la exigencia del balance frente a los socios:

«…trata de proporcionar a aquellos la información precisa sobre la


composición y el valor del patrimonio social que les permita conocer de manera suficientemente clara el valor real de su participación en la sociedad, a fin de ejercitar los derechos que en cada caso les concede la ley…». En el caso de que el acuerdo de transformación dé lugar al derecho de separación, «…le facilita la decisión sobre el ejercicio del derecho de separación…». Por el contrario, cuando no surge ese derecho, ofrece «…información adicional del socio sobre el valor de su participación; en este sentido, el alcance del Balance queda más diluido».

5. Ídem respecto a terceros: «…parece claro que no constituye su protección el objetivo de la exigencia…» del balance, ya que en la transformación de una sociedad anónima en una sociedad limitada la situación patrimonial de la sociedad no varía y tampoco se altera la posición del acreedor frente a la sociedad.

6. Se ocupa de la cuestión de si el balance que debe acompañar a la escritura de transformación ha de ajustarse en su estructura formal a lo dispuesto para el balance en el artículo 175 LSA. Aclarado el «…alcance puramente interno del balance…», la Dirección señala que «…el problema de su estructura formal pierde relevancia, siempre que, al reflejar la imagen de la situación patrimonial de la sociedad, sea suficiente para satisfacer la finalidad pretendida, primordialmente centrada, según lo visto en la protección de los socios…». Por tanto, es válida la transformación de la sociedad aunque el balance no se ajuste formalmente a lo dispuesto en el artículo 175 LSA, siempre que la situación patrimonial de la sociedad que ofrezca dicho balance sea suficiente para proteger la finalidad de información de los socios que posee.

• RDGRN 16‐IX‐2009 (BOE n. 242, de 7 de octubre).

Transformación de sociedad anónima en sociedad limitada. 1. Problema: falta de contabilización en el balance cerrado a 30 de

octubre de 2008 del aumento de capital acordado en la Junta de socios celebrada el 15 de octubre de 2008 y que se declara ejecutado en la escritura.

2. El alcance de la función calificadora del Registrador en relación con los balances que han de acompañar a la escritura de transformación dependerá de la finalidad a que se oriente la exigencia de su anexión a la escritura de transformación. «Ese objetivo lo desvela el artículo 220.2 del Reglamento del Registro Mercantil, al indicar que los balances se acompañarán «para su depósito en el Registro Mercantil», es decir, para proporcionar una información de análoga utilidad a la que facilita la publicidad de las cuentas anuales». Así pues, la calificación no tiene un alcance puramente formal sino que se extiende a ciertos aspectos materiales entre los que se incluye la contabilización de aumento de capital ya que «de excluir el extremo debatido del ámbito de su


calificación, estarían distorsionándose los derechos de información y publicidad que el depósito del balance pretende. Además, debe advertirse que según el Plan General de Contabilidad, aprobado por Real Decreto 1514/2007, de 16 de noviembre, también el aumento del capital social pendiente de inscripción en el Registro Mercantil ha de tener el adecuado reflejo contable en la partida correspondiente».

3.3. Momento de elaboración del balance. • STS 1‐IV‐2008 (La Ley 96390/2008).

Transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada. El balance de transformación debe existir en el momento de adoptar el acuerdo por la junta, sin que sea suficiente su elaboración posterior para su incorporación a la escritura pública. «Pone de relieve la parte recurrente que se tomó el acuerdo de transformar la sociedad anónima en limitada sin balance de cierre alguno, y que la sentencia recurrida considera suficiente que cuando se aporte la escritura pública de transformación se aporte dicho balance, sin requerirse, a juicio de la Sala de instancia, que se disponga de tal balance en el momento de la toma del acuerdo. (…) La Sentencia recurrida (FJ Cuarto) sostiene que el balance cerrado el día anterior al del acuerdo ha de aportarse en un momento posterior al del acuerdo, y por ello es indiferente que exista o no en el momento de la decisión. Esta posición no es compartida por esta Sala. (…) la cuestión radica en determinar si la transformación puede acordarse válidamente sin que los accionistas tengan noticia del Balance cerrado en fecha anterior a la del acuerdo. Desde luego, el conocimiento del Balance, desde la perspectiva de los socios, proporciona una información precisa sobre la composición y valor del patrimonio social que les permite conocer, como ha dicho la Resolución de la Dirección General de Registros y del Notariado de 2 de febrero de 1996, de manera suficientemente clara el valor real de su participación en la sociedad, a fin de ejercitar o no los derechos que la ley les concede en cada caso. (…) Aceptando, desde luego, que la información que proporciona el Balance pueda servir para tomar decisiones en relación con el ejercicio de derechos que corresponden al socio como consecuencia de la transformación, la Sala entiende que se trata de una información que puede influir en la decisión sobre la transformación misma, incluso cuando se trata de dar cumplimiento a la Disposición Transitoria Tercera de la Ley de Sociedades Anónimas (…) Uno de los derechos del accionista es el de recibir información adecuada (artículo 48.2.d) LSA) y ha de considerarse que del balance puede desprenderse la situación patrimonial de la sociedad, además de la constatación de que el valor del patrimonio neto de la sociedad se corresponde con el capital social, datos de indudable


interés para la decisión que se ha de tomar. Carecería de sentido, por otra parte, que la Ley obligara a formar un balance cerrado el día anterior al del acuerdo sin que se diera noticia a los socios, aún cuando el artículo 224 LSA no lo diga expresamente, a diferencia de lo que ocurre en la regulación de las sociedades de responsabilidad limitada (artículo 88.2) en que no sólo se ha de dar noticia, sino que ha de ser aprobado, de modo que carece de una explicación razonable que el balance de una sociedad limitada que se transforma en anónima haya de ser formulado, comunicado y aprobado, en tanto que el de la sociedad anónima que se transforma en limitada pudiera formularse meramente, antes o después de la fecha del acuerdo, y, sin darlo a conocer a los socios, incorporarlo a la escritura en la forma que se ha dicho».

3.4. Aprobación por la junta. • STSJ Madrid (Sala de lo Contencioso‐Administrativo, Secc. 8ª) 4 mayo 2006 (JUR 2007\168268).

La inscripción de la transformación en el registro ha de denegarse cuando no se acredita la aprobación por la asamblea general del balance de las cuentas anuales utilizado.

• SAP Tarragona (Secc. 1ª) 27‐X‐2008 (La Ley 266359/2008).

Transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada. Aunque el acta notarial de la junta no recoja la existencia del balance cerrado el día anterior a la adopción del acuerdo de transformación, lo cierto es que numerosos socios han declarado que se presentó y aprobó este balance, en el Registro Mercantil sí consta que el balance figura junto al acta notarial y, además, el impugnante no hizo constar su oposición a la transformación por falta de balance, no siendo por otra parte razonable que los socios hubiesen votado a favor de la transformación sin conocer el valor real de sus propias participaciones, calculadas en el balance del día anterior a la junta.

3.5. Aportación a la escritura de transformación. • RDGRN 9‐V‐1998 (Ar. 4120/1998).

Transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada. Problema. ¿Es necesario que los balances de transformación se acompañen a la escritura de transformación para su depósito en el Registro Mercantil a pesar de que ya hayan sido incorporados a esa escritura?. Solución. «…los balances que sirven de base a la


transformación de la sociedad no sólo han de acompañarse a la escritura que documente dicha modificación estructural sino que también habrán de formar parte del contenido de la propia escritura como resulta de la letra del mencionada precepto legal (artículo 188.2 RRM). En tales supuestos, los balances podrán ser incorporados o acompañados originales o por testimonio notarial, conforme a las normas generales sobre documentos públicos, pero en todo caso resulta ineludible el acompañamiento de tales balances, a pesar de la incorporación de los mismos a la escritura de transformación» (la finalidad reside en proporcionar a los socios y terceros la publicidad de aquellos documentos contables mediante su depósito en el Registro).

7. Escritura de transformación. 7.1. Elemento necesario de la transformación. • SAT Barcelona (Sala Tercera) 19 septiembre 1988 (532/533 RGD 1989, p. 471).

Transformación de cooperativa. “(…) la Ley de Sociedades Anónimas se ocupa, en cambio, de reglamentar los requisitos formales que vienen a reemplazar, en el supuesto de transformación, los establecidos para el proceso fundacional. Son dos los especialmente requeridos para la fundación que aquí se sustituyen por el proceso de transformación: la escritura y la inscripción (…)” tiene requisitos específicos.

7.1. Importancia del contenido de la escritura de transformación. • RDGRN 21‐I‐1946 (Ar. 530/1946).

1. Transformación de sociedad de responsabilidad limitada en sociedad anónima. El Registrador no admitió la inscripción porque los estatutos de la sociedad no estaban insertos en la parte estipulativa de la escritura. La DGRN revoca el acuerdo del registrador porque entiende los estatutos pueden ir simplemente unidos a la matriz de la escritura y hacerse referencia en ésta de dicha incorporación o unión.

2. La DGRN destaca además la importancia del contenido de la escritura en las operaciones de transformación: “Que si en la escritura de constitución de las compañías anónimas han de constar clara y precisamente tanto la manifestación básica o fundacional como los Estatutos y las aportaciones de los socios, estas exigencias adquieren valor extraordinario cuando se lleve a cabo la transformación de una Sociedad de Responsabilidad limitada en otra anónima, ya que la economía nacional, los socios, los accionistas y los terceros están interesados en que los pactos sean indiscutidos, las aportaciones serias y las relaciones jurídicas de la sociedad primitiva formalmente respetadas”.


7.2. ¿Debe recoger todas las menciones propias de una escritura de constitución de

sociedad? • RDGRN 14‐III‐1994 (Ar. 2022/1994).

V. en sentido similar, RDGRN 17‐XI‐1993 (Ar. 9120/1993).

Problema. ¿Es necesario que la escritura de transformación recoja necesariamente todas las menciones propias de una escritura de constitución de la sociedad cuya forma se adopte o, por el contrario, sólo se impone en relación con aquéllas que el concreto alcance del acuerdo de transformación demande?. Solución. La DGRN considera que la primera interpretación es «inviable», ya que menciones tan esenciales en la escritura constitutiva de una sociedad como la manifestación de los socios de los socios de fundar la sociedad o la determinación de las aportaciones que realicen no tienen cabida en la escritura de transformación. Por tanto, «ha de entenderse limitada la exigencia legal de las menciones a contener en la escritura a lo que el acuerdo de transformación implica, la formalización del mismo y la necesaria adecuación del régimen de organización y funcionamiento de la sociedad a las exigencias legales y reglamentarias de la nueva forma adoptada».

7.3. Forma de incorporar los estatutos a la escritura. v. ya desde la RDGRN 21 de enero de 1946 (Fischer y Cia., S.A.) [R. 530/1946].

Transformación de sociedad de responsabilidad limitada en sociedad anónima. El Registrador no admitió la inscripción porque los estatutos de la sociedad no estaban insertos en la parte estipulativa de la escritura. La DGRN revoca el acuerdo del registrador porque entiende los estatutos pueden ir simplemente unidos a la matriz de la escritura y hacerse referencia en ésta de dicha incorporación o unión.

7.4. Circunstancias que deben constar sobre los socios de la sociedad resultante de

la transformación. • RDGRN 14‐III‐1994 (Ar. 2022/1994).

Problema. La cuestión es si en la escritura de transformación de una sociedad anónima en sociedad limitada es necesario relacionar, identificándolas a través de todas las circunstancias exigidas al respecto por el artículo 38 RRM, las personas físicas o jurídicas que resulten adjudicatarias de las participaciones sociales sustitutorias de las antiguas acciones. Solución. (a) La DGRN señala la distinta relevancia que la


identidad de los socios tiene en el caso de las sociedades personalistas y en las sociedades de capital; (b) La identificación de los socios solamente es necesaria cuando existan accionistas que no hayan votado a favor del acuerdo de transformación y queden, por tanto, excluidos temporalmente de las restricciones a la libre transmisibilidad de sus participaciones sociales (v. artículo 226 LSA); (c) Partiendo de esa distinción en función de cuál sea la sociedad resultante de la transformación (personalista o capitalista), se afirma que cuando la sociedad resultante sea una sociedad anónima o de responsabilidad limitada, la identidad de los socios con todas las menciones de dicho artículo 38 no es precisa.

V. resolviendo en idéntico sentido, aunque sin tantos argumentos, RDGRN 17‐XI‐1993 (Ar. 9120/1993): es suficiente que en la escritura conste la declaración de que el número de socios no excede de cincuenta, pero no es necesario que se expresen las circunstancias identificativas de tales socios (aun cuando considera aconsejable que se mencionen esas circunstancias).

7.5. Inscripción constitutiva en el Registro. • SAP León (Secc. 2.ª) 21 septiembre 2006 (JUR 2006\294185).

No basta la presentación de escritura pública de transformación de sociedad anónima en limitada para acreditar la personalidad jurídica, pues el artículo 11 LSRL exige para la constitución de la sociedad no sólo la escritura pública, sino también la inscripción de la misma en el Registro, mediante la cual, precisamente, adquirirá aquélla su personalidad jurídica.

• RDGRN 21‐II‐1951 (Ar. 837/1951).

Señala que la inscripción de la transformación (de sociedad cooperativa en sociedad anónima, en este caso) tiene carácter constitutivo y que esta situación es excepcional en nuestro Derecho. Afirma también la necesidad de hacer constar en la escritura «las circunstancias que, según los casos, han de contener las primeras inscripciones».

Transformación de sociedad anónima en sociedad limitada. 3. «Según determinada posición doctrinal, la práctica del asiento

registral no es simplemente el trámite final del proceso de transformación, del que depende su eficacia, sino más rotundamente el hito al que se somete la existencia del proceso mismo, de suerte que, tanto en la esfera externa como en la interna, el acuerdo de transformación únicamente produce efectos cuando se logra su acceso tabular. Otros autores, sin embargo, adoptan una actitud más flexible, según la cual, sin negar el sometimiento de su plena eficacia a la inscripción, atribuyen a la decisión sobre el cambio de forma social una trascendencia


limitada y selectiva, concretada únicamente en la esfera interna. De la primera postura se deriva que los acuerdos sociales subsiguientes al de transformación, pero anteriores a la inscripción, habrán de sujetarse a la disciplina correspondiente a la forma social de partida, mientras que, con arreglo a la segunda, esas decisiones se adoptarán conforme al régimen de la forma social de destino, aunque su plena eficacia quede condicionada a la culminación del proceso de alteración tipológica a través de la inscripción». Pero «la circunstancia de que la eficacia quede supeditada a la inscripción no implica necesariamente que, en el período intermedio, el acuerdo social de transformación haya de reputarse intrascendente, pues también puede entenderse en el sentido de que los actos posteriores conectados con él quedarán igualmente subordinados o condicionados en su eficacia al cumplimiento de ese requisito». «Los partidarios del criterio más riguroso consideran la inscripción constitutiva como elemento integrante del acto inscrito, sin el cual no es posible su existencia. En apoyo de la aplicación de esta tesis a la transformación societaria, se han alegado fundamentalmente razones de seguridad jurídica, referidas a la necesidad o conveniencia de fijar un régimen jurídico unitario hasta y a partir de un determinado momento. No obstante, entre los seguidores de estas tesis, se ha llegado a aceptar la anticipación del régimen societario de destino, siempre que sus efectos se condicionaran a la inscripción. En el lado opuesto, quienes defienden planteamientos más flexibles, contemplan la inscripción constitutiva como el trámite exclusivo y excluyente para obtener la oponibilidad frente a terceros del acto sujeto a ella, de manera que el conocimiento extrarregistral del mismo no produce efecto alguno. En el caso de la transformación, esta segunda manera de entender el fenómeno comporta que, en la esfera interna, el cambio de forma social se produce con el acuerdo social correspondiente, en la medida en que los socios resultan afectados por él en su condición de partes y no de terceros, sin perjuicio de que su plena eficacia quede supeditada a la inscripción».

4. Ahora «ha entrado en vigor en nuestro ordenamiento jurídico una norma que viene a clarificar el alcance de la previsión sobre los efectos de la inscripción en los procesos de transformación societaria» y el contenido del artículo 17.2 LME anticipando la aplicación del régimen de la forma resultante «constituye un factor decisivo para encauzar la interpretación de un precepto anterior, como es el artículo 90.1 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, en la medida en que comporta el rechazo de una de sus posibles comprensiones (mediante un criterio que, según consta en la justificación aducida en la elaboración parlamentaria de la norma, se fundamenta en la necesidad de evitar en el futuro interpretaciones divergentes)».


7.6. Solicitud de inscripción y cierre registral. RDGRN 23 de enero de 1998 (Alpress, S.L.) [BOE: 14‐2‐1998].

La cuestión a resolver es si es o no posible inscribir en el Registro Mercantil una escritura de elevación a pública del acuerdo de transformación de una sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada, cuando se hoja registral se encuentra cerrada por haber causado la sociedad baja provisional en el Índice de Entidades del Ministerio de Hacienda. «[U]na vez que se ha notificado al Registrador Mercantil la baja provisional y extendida en éste la nota marginal de cierre, no podrá practicarse ningún asiento en la hoja abierta a la sociedad afectada sin presentar la certificación de alta en el Índice de Sociedades, a excepción de aquellos que hayan de contener los actos que sean presupuesto necesario para la reapertura de la hoja o sean ordenados por la autoridad judicial». Pero esta excepción no comprende los acuerdos de transformación.

7.7. Solicitud de inscripción y normativa transitoria. • SAP Murcia (Secc. 2.ª) 18‐X‐2000 (JUR 2001\10171).

Transformación de sociedad anónima en sociedad limitada. Los administradores son responsables por no haber cumplido con lo dispuesto en la Disposición Transitoria Tercera de la Ley de Sociedades Anónimas de l989 ya que no basta con elevar a escritura el acuerdo de transformación en Sociedad Limitada sino que es preciso hacerla pública frente a terceros por la preceptiva inscripción en el Registro Mercantil.

• RDGRN 2‐VII‐1993 (RJ 1993\2464).

Transformación de sociedad anónima en sociedad limitada. Problema: Se plantea la transformación de una sociedad anónima sin capital mínimo suficiente en sociedad de responsabilidad limitada por aplicación de la DT 6.ª LSA, a partir de 29 de junio de 1992. Solución: «El defecto no puede ser confirmado pues la Disp. Trans. 6.ª revela de modo inequívoco que el cierre del Registro no es definitivo y puede levantarse mediante la realización e inscripción de la oportuna adaptación a la nueva legislación aunque se realice una vez transcurrida la fecha indicada (1 de julio de 1992). Y ello porque si el núm. 2 de la Disp. Trans. 6.ª permite adoptar e inscribir el aumento del capital hasta el mínimo legal, después del 30 de junio de 1992 y antes del 31 de diciembre de 1995, otro tanto ha de entenderse con el resto de las modalidades de adaptación».


• RDGRN 17‐IX‐1999 (Ar. 6896/1999).

No se puede inscribir la transformación de una sociedad anónima laboral en sociedad de responsabilidad limitada, cuando la solicitud de inscripción fue presentada en el Registro con posterioridad al transcurso del plazo de adaptación previsto para las sociedades anónimas laborales por la Disposición Transitoria tercera, apartado 3, LSA. En el momento de presentación de la escritura en el Registro, la sociedad se encontraba disuelta de pleno derecho por aplicación de la Disposición Transitoria sexta, apartado 2, LSA. Ídem por lo que respecta a la negativa de inscribir la transformación de una sociedad disuelta de pleno derecho por aplicación de la DT 6.ª LSA, RDGRN 20‐III‐1998 (RJ 1998\1859); RDGRN 15‐II‐1999 (RJ 1999\734); RDGRN 24‐IV‐1999 (RJ 1999\2221); todas en casos de transformación de SA en SRL.

7.8. Certificación de inexistencia de obstáculos para la inscripción. • STSJ Galicia (Sala de lo Contencioso‐administrativo, Secc. 1.ª) 22 marzo 2006 (rec.

442/2005) [La Ley 156136/2006].

Transformación de cooperativa (gallega) en sociedad de responsabilidad limitada. Recurso contra la resolución de la Administración pública gallega por la que se deniega la expedición de la certificación relativa a la inexistencia de obstáculos para la inscripción de la transformación de cooperativa en sociedad limitada. La certificación es inviable porque “los fondos irrepartibles de la cooperativa demandante están destinados a un fin no permitido por la Ley, pues la dotación de los fondos de reserva, sean voluntarios u obligatorios, no puede ser repartida entre los socios y, en el presente supuesto, fue objeto de transferencia a la cuenta de capital social como aportaciones de los socios”.

8. El informe de los expertos independientes sobre el patrimonio social no

dinerario. 8.1. Casos en que no exista patrimonio social no dinerario. • RDGRN 2‐VI‐2000 (Ar. 7326/2000).

Problema. Se debate sobre la inscripción de la escritura de transformación de una sociedad de responsabilidad limitada en sociedad anónima en la que el otorgante manifiesta «que no se aporta informe de experto independiente sobre el patrimonio social no dinerario por cuanto la Compañía carece del mismo», a pesar de que en el balance aparecen partidas que son no dinerarias. Solución. (a) La Dirección se refiere en


primer lugar a la importancia del informe de los expertos independientes para garantizar la correspondencia entre la cifra del capital y el valor del patrimonio social, y a su génesis en el artículo 13 de la Segunda Directiva; y (b) La Dirección señala que es obligatoria el informe de los expertos «salvo que de la escritura calificada resulte la inexistencia de patrimonio social no dinerario». No es suficiente para que esta circunstancia se produzca que se manifieste en la escritura que no existe patrimonio social no dinerario en la sociedad, cuando esta afirmación está contradicha por el contenido del balance de transformación que se incorpora a la escritura. En estos casos, por tanto, es necesario el citado informe de los expertos independientes sobre el patrimonio social no dinerario.

8.2. Elección del experto independiente. • RDGRN 12‐III‐2005 (BOE n. 95, de 21 de abril).

Transformación de sociedad limitada en sociedad anónima. La elección del experto independiente que debe realizar la valoración del patrimonio social no dinerario en caso de transformación de sociedad de responsabilidad limitada en sociedad anónima, debe ser efectuada por el Registro Mercantil y no por los administradores de la sociedad. En consecuencia, las causas de incompatibilidad y recusación de los expertos serán las establecidas en el Reglamento del Registro Mercantil.

9. Continuación de la personalidad jurídica de la sociedad transformada. 9.1. General. STS 30 de enero de 1987 (Gómez Raggio, S.R.C.) [ponente: Mariano Martínez Granizo] [Roj: STS 9257/1987], señalando que el acto de transformación supone “que no se haya producido la disolución de la entidad transformada, cuya personalidad jurídica sigue siendo la misma”. • STS 4‐XI‐1999 (Ar. 7530/1999).

La transformación (en este caso de sociedad colectiva en sociedad anónima) supone la continuidad de la personalidad jurídica de la sociedad transformada, de modo que la sociedad resultante de la transformación asume «los mismos derechos y obligaciones que tenía la primitiva sociedad». Entre estos derechos, se encuentra el derecho a utilizar los accesos y el zaguán de un edificio en régimen de propiedad horizontal del que disfrutaba la primitiva sociedad.

• STSJ Castilla y León 13‐IV‐1999 (Ar. Soc. 1550/1999).

Transformación de SAL en SRL. El mantenimiento de la personalidad


jurídica de la sociedad «conlleva el mantenimiento del patrimonio de la sociedad, no sólo del activo sino también del pasivo, con la lógica consecuencia (…) de que la sociedad surgida de la transformación ha de responder del total de las deudas de la transformada. Tal consecuencia, por lo demás y con independencia del mantenimiento de la personalidad a que se ha hecho referencia, se alcanza de igual manera en base a la propia naturaleza de la transformación de una sociedad, pues ésta conllevará siempre, como consecuencia de la transmisión del patrimonio de la transformada, concebido como una unidad, una sustitución determinante de la novación subjetiva de todas las deudas integrantes del patrimonio de la sociedad transformada». Por tanto, las deudas que la SAL tenía frente al Fondo de Garantía Salarial permanecen sin alteración alguna.

• SAP Zaragoza (Secc. 4.ª) 23‐IX‐1995 (cit. en 6 RdS 1996, p. 346).

Transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada. La conversión de sociedad anónima en sociedad limitada es un fenómeno que no afecta la personalidad jurídica y capacidad procesal, que continúan subsistiendo unas y las mismas sin solución de continuidad bajo la nueva forma social.

• SAP Cádiz (Secc. 2ª) 21‐XII‐1995 (Ar. Civ. 2295/1995).

Los poderes para actuar en juicio otorgados por la sociedad transformada siguen vigentes para la sociedad que surge con la nueva forma. «La excepción deducida al amparo del artículo 533.3 por insuficiencia o ilegalidad del poder basada en haber sido éste otorgado por “J. Mateos, SA» y no por «J. Mateos SL» tampoco puede prosperar pues está acreditado que la entidad actora surge por transformación de la anterior SA en virtud de escritura otorgada el 18 de marzo de 1992 que obra unida a las actuaciones y en tales circunstancias es perfectamente aplicable el artículo 228 del texto refundio de la Ley de Sociedades Anónimas aprobado por RDLeg. 1564/1989, de 22 diciembre, que con claridad meridiana expresa “La transformación efectuada con arreglo a lo prevenido en los artículos anteriores no cambiará la personalidad jurídica de la sociedad, que continuará subsistiendo bajo la forma nueva” así resulta claro que el poder conferido por la sociedad anónima seguirá vigente para la sociedad que surge con forma nueva».

• RDGRN 21‐IV‐1994 (Ar. 3069/1994).

Transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada. 1. La transformación de una sociedad en otra de distinta tipología se

produce sin solución de continuidad entre las respectivas situaciones fácticas, esto es, entre la que existía antes de la transformación y la


que deviene después de ella, de manera que su actividad operativa, por el solo hecho de la transformación, no sufre paralización de ningún tipo.

2. El señalamiento de una fecha de comienzo de las operaciones referida al momento de aprobación y elevación a público de los estatutos no constituye defecto obstativo de la inscripción, ya que no altera la continuación de la personalidad jurídica de la sociedad.

• RDGRN 14‐III‐1994 (Ar. 2022/1994).

La transformación en su sentido estricto, como cambio de forma o tipo una sociedad mercantil por otro distinto, aparece presidida por dos principios básicos: uno, el de la continuidad de la personalidad jurídica de la sociedad que subsiste bajo la nueva forma adoptada; y otro, el del mantenimiento de la participación de los socios en el capital social.

9.2. Expresiones concretas. 9.2.1. Derechos de propiedad horizontal. • STS 4‐XI‐1999 (Ar. 7530/1999).

La transformación (en este caso de sociedad colectiva en sociedad anónima) supone la continuidad de la personalidad jurídica de la sociedad transformada, de modo que la sociedad resultante de la transformación asume «los mismos derechos y obligaciones que tenía la primitiva sociedad». Entre estos derechos, se encuentra el derecho a utilizar los accesos y el zaguán de un edificio en régimen de propiedad horizontal del que disfrutaba la primitiva sociedad.

9.2.2. Deudas de la sociedad. • STSJ Castilla y León 13‐IV‐1999 (Ar. Soc. 1550/1999).

Transformación de SAL en SRL. El mantenimiento de la personalidad jurídica de la sociedad «conlleva el mantenimiento del patrimonio de la sociedad, no sólo del activo sino también del pasivo, con la lógica consecuencia (…) de que la sociedad surgida de la transformación ha de responder del total de las deudas de la transformada. Tal consecuencia, por lo demás y con independencia del mantenimiento de la personalidad a que se ha hecho referencia, se alcanza de igual manera en base a la propia naturaleza de la transformación de una sociedad, pues ésta conllevará siempre, como consecuencia de la transmisión del patrimonio de la transformada, concebido como una unidad, una sustitución determinante de la novación subjetiva de todas las deudas integrantes del patrimonio de


la sociedad transformada». Por tanto, las deudas que la SAL tenía frente al Fondo de Garantía Salarial permanecen sin alteración alguna.

9.2.3. Poderes para pleitos. • SAP Cádiz (Secc. 2ª) 21‐XII‐1995 (Ar. Civ. 2295/1995).

Los poderes para actuar en juicio otorgados por la sociedad transformada siguen vigentes para la sociedad que surge con la nueva forma. «La excepción deducida al amparo del artículo 533.3 por insuficiencia o ilegalidad del poder basada en haber sido éste otorgado por “J. Mateos, SA» y no por «J. Mateos SL» tampoco puede prosperar pues está acreditado que la entidad actora surge por transformación de la anterior SA en virtud de escritura otorgada el 18 de marzo de 1992 que obra unida a las actuaciones y en tales circunstancias es perfectamente aplicable el artículo 228 del texto refundio de la Ley de Sociedades Anónimas aprobado por RDLeg. 1564/1989, de 22 diciembre, que con claridad meridiana expresa “La transformación efectuada con arreglo a lo prevenido en los artículos anteriores no cambiará la personalidad jurídica de la sociedad, que continuará subsistiendo bajo la forma nueva” así resulta claro que el poder conferido por la sociedad anónima seguirá vigente para la sociedad que surge con forma nueva».

9.2.4. Régimen estatutario que limita la transmisión de acciones.

• SAP Zaragoza (Secc. 5.ª) 16‐II‐2000 (La Ley 39282/2000). • SAP Alicante (Secc. 6ª) 30‐III‐2002 (La Ley 65263/2002).

Transformación de ente público en sociedad anónima (Grupo Enatcar). La transformación, aunque sea adoptada por una disposición con rango de ley (RD‐Ley 6/1998, de 5 de junio), no puede ser equiparada a una transmisión inter vivos de las acciones a los efectos de aplicar las cláusulas limitativas que eventualmente puedan existir en las sociedades que tienen como socia a la entidad que se transforma. «Pero, no obstante la indiscutible singularidad de esa transformación, en definitiva adoptada por una disposición formalmente con rango de ley, no puede aceptarse que se haya producido una variación esencial de la sociedad, con creación de otra nueva, cuya argumentación es difícil de mantener considerando el texto del Real Decreto Ley citado, y todavía menos que se haya dado una transmisión inter vivos de acciones a favor de tercera persona» (ha de tenerse presente que el artículo 1 del Real Decreto Ley establece que la transformación de Enatcar no afectará a la personalidad jurídica de la empresa transformada, que continuará bajo la forma nueva).

9.2.5. Actuaciones judiciales. • STS (Contencioso‐administrativo, Sala 3ª) 13 mayo 1974 (RJ 1974\2363).


Continuidad de la personalidad jurídica en el aspecto procesal en caso de transformación: La transformación de la sociedad colectiva en sociedad anónima «no afecta a la personalidad jurídica pues es la misma persona la que subsiste bajo la forma nueva, aunque sometida a un régimen jurídico distinto», por lo que no existe ningún defecto de capacidad procesal si se solicitó el nombre comercial controvertido como sociedad colectiva y, en cambio, interpone recurso judicial a nombre de la sociedad anónima resultante.

• SAP Vizcaya (Secc. 4ª) 14‐II‐2000 AC 2000\3314).

Transformación de sociedad limitada en sociedad limitada laboral. Problema. La sentencia recurrida desestima la demanda formulada por Kupela, SL, al entender que dicha sociedad carece de acción por haber desaparecido del tráfico jurídico, ya que ha sido transformada en sociedad limitada laboral el día 12 de septiembre de 1997, es decir, antes de la presentación de la demanda el día 22 de ese mes. Entiende el Juzgador de instancia que la única legitimada para ejercer las acciones derivadas del documento de fecha 6 de junio de 1997 es la nueva sociedad, como continuadora de Kupela, SL. Solución. Aunque la Audiencia dice compartir con el recurrente que la sociedad no pierde su personalidad jurídica, añade que “lo importante para los efectos que aquí nos ocupan es que la sociedad continuará subsistiendo «bajo la nueva forma», de tal manera que ésta pervive y continúa con esa nueva forma jurídica, con nuevos órganos de administración, y en este caso con la pérdida del carácter de sociedad unipersonal. Y por ello la decisión adoptada por el Juzgador de instancia se considera correcta puesto que a todos los efectos, y el procesal es uno de ellos, será la nueva forma jurídica, la nueva sociedad la que deberá actuar en el mundo jurídico, y en este caso ejercitar las acciones correspondientes, por lo que es correcto entender que la anterior sociedad, Kupela, SL, carece de acción para interponer la presente demanda”. Alega el recurrente que la constitución de la sociedad como laboral no se produjo hasta después de presentada la demanda, siendo así que la inscripción en el Registro Mercantil no se produjo hasta el día 8 de octubre de 1997. “Sin embargo, y aunque es cierto que tal inscripción tiene eficacia constitutiva (art. 4,2º de la Ley 4/1997, de 24 de marzo, de Sociedades Laborales), o lo que es lo mismo, hasta que ésta no se produce la nueva sociedad no goza de personalidad jurídica, debe tenerse en cuenta que, una vez inscrita, la fecha de inscripción y de constitución se retrotrae a la fecha del asiento de presentación (arts. 43 y 55 del RRM ), y en nuestro caso, esa fecha es el 15 de septiembre, es decir, antes de presentarse la demanda, por lo que la alegación del recurrente no puede atenderse, dado que la nueva sociedad ya estaba constituida”.

9.2.6. Relaciones laborales.


• ATS (Social) 1‐III‐2007 (La Ley 21461/2007).

Transformación de sociedad cooperativa en sociedad limitada. Los hechos son los siguientes: «Los actores prestaron servicios para una entidad cooperativa ‐‐antecesora de la demandada‐‐ en su cualidad de socios trabajadores de la misma, percibiendo cantidades en concepto de "anticipos societarios". Pero en el año 2003, la sociedad cooperativa se transformó en sociedad de responsabilidad limitada, pasando a denominarse COLEGIO VIRGEN DEL BOSQUE SOCIEDAD LIMITADA, reduciéndose el importe de los anticipos hasta alcanzar el importe equivalente a las tablas salariales del Convenio colectivo de enseñanza privada. Además, a continuación del cambio de forma societaria se vendieron las participaciones sociales a la Congregación de los Legionarios de Cristo, que mediante carta de primero de julio de 2004 procedió al despido objetivo de los demandantes. Estos reclaman en el proceso del que trae causa la sentencia ahora impugnada cantidades en concepto de antigüedad, titulación y cargo». La cuestión estriba en determinar si, a los efectos de reconocer la antigüedad y demás condiciones o conceptos reclamados, se ha producido un proceso de sucesión empresarial. La sentencia recurrida lo niega al considerar que “ni el cambio de forma jurídica ni la adquisición por el aludido nuevo socio de la totalidad de las participaciones sociales constituye un fenómeno susceptible de subsumir en el art.44 ET”. Y añade que “puesto que la relación inicial no era de naturaleza laboral, sino societaria, no puede haber cómputo del anterior tiempo de servicios ni se puede entender que ha habido una renuncia de derechos laborales”. El Tribunal Supremo rechaza el recurso para la unificación de la doctrina por considerar que no existe contradicción con la sentencia de contraste. Y ello por dos razones: por un lado, «se trata de dirimir cuestiones dispares, en el presente, si existe subrogación por el cambio o transformación de una entidad cooperativa en sociedad mercantil, y no sólo eso, sino con la entrada de un único socio adquirente de las participaciones sociales, y en el supuesto de la sentencia de contraste, si un cambio de concesionario de un servicio público ‐‐o prestado por una entidad pública‐‐ puede considerarse un fenómeno de sucesión empresarial en el sentido de la Directiva comunitaria de referencia». Por otro lado, «no puede haber identidad porque en el supuesto de la sentencia de contraste consta que las actoras habían mantenido una vinculación laboral con la entidad cooperativa anterior concesionaria del servicio, lo que difiere radicalmente del supuesto ahora analizado, en que los demandantes fueron antes de trabajadores socios de la cooperativa».

9.2.7. Plazo de permanencia mínimo (en cooperativa). • STS (Civil) 25‐I‐2008 (La Ley 459/2008).

Transformación de SAT en sociedad cooperativa.


Casa SAP Murcia (Secc. 4ª) 21 septiembre 2000 (AC 2000\2571). Para el cálculo del plazo de cinco años de permanencia mínima establecido en los estatutos de la cooperativa, debe computarse también el período de tiempo en que el socio que causa baja voluntaria fue miembro de la sociedad agraria de transformación que después se transformó en cooperativa. «El problema básico que aquí se plantea consiste en dilucidar si, a los efectos de cumplimiento del compromiso de permanencia mínima previsto en los Estatutos, ha de ser computado el plazo desde la transformación, es decir, desde la vigencia de los Estatutos, o ha de abonarse también el plazo durante el cual pertenecieron a la SAT (…)Hay que tener en cuenta, en primer lugar, que el compromiso de permanencia limita un derecho del socio a causar baja voluntaria, de modo que dentro del período de permanencia que fijen los Estatutos, por el máximo tiempo de cinco años, el socio ha de justificar la baja, en los términos que apunta el artículo 32.3, so pena de sufrir las consecuencias que señala el artículo 32.2 II y III LGC. La norma que autoriza que los Estatutos fijen el período de permanencia es, pues, limitativa de los derechos del socio, en tanto que la posibilidad de darse de baja voluntariamente es el principio general que recogía el artículo 32.1 de la Ley 3/1987 (STS 18 de marzo de 1998) y por ello la regla limitativa ha de ser objeto de interpretación restrictiva, según el viejo brocardo favorabilia sunt amplianda et odiosa restringenda. En segundo lugar, la posición de la Sala de instancia goza de un claro apoyo en la literalidad del texto, pues el plazo de cinco años ha de ser computado desde la admisión como socio, y en el caso de los actores tal admisión ya se había producido en la SAT y no requiere, al menos en sentido propio, que se produzca de nuevo en la Cooperativa, a la que llegan en la misma posición en que estaban (DA3ª, 5 y 6 LGC) respecto de las deudas anteriores y continuando las relaciones, sin alteración de la personalidad jurídica de la entidad, si bien modificando, a partir de entonces, su responsabilidad por las deudas sociales. En tercer lugar, esta interpretación es la más ajustada a la ratio de la norma, en la que se trata de evitar que las salidas y entradas de socios desestabilicen el patrimonio social, que sufriría las consecuencias del reembolso (artículo 80 LGC 3/1987) y viene a ser un expediente para dar continuidad al giro y tráfico de la empresa y para consolidar el patrimonio y el fondo de comercio. Pero estas finalidades, en el caso de la transformación a partir de una forma jurídica anterior, ya han contado con las aportaciones de todo orden que proceden de los socios».

9.2.8. Autorizaciones administrativas. • STS (Contencioso‐administrativo, Sala 3ª) 23 noviembre 1977 (RJ 1977\4566).

Continuidad de personalidad jurídica en caso de transformación a los efectos de la autorización para prestar un servicio regular de transporte


por carretera: «(…) en la solicitud inicial figura como titular futuro de lo que se solicita la Sociedad Limitada (…), mientras que durante la tramitación del expediente, tal Sociedad ha sufrido una transformación hacia la configuración de Sociedad Anónima (…) alegación que carece asimismo de carácter obstativo pues (…) no cambia la personalidad jurídica de la primera, que subsistirá bajo la nueva forma a todos los efectos».

9.2.9. Autorizaciones administrativas. • SAP Madrid (Secc. 9ª) 19 mayo 2000 (JUR 2000\206796).

En caso de transformación de la sociedad (de una SAT a cooperativa agraria), la legitimación para el ejercicio de las acciones en defensa del usufructo que ostentaba la sociedad que se transforma pasan a la sociedad resultante, en virtud del principio que la transformación no afecta a la personalidad jurídica.

10. Continuidad de la participación del socio. • RDGRN 29‐III‐1994 (RJ 1994\10718).

Transformación de sociedad anónima en sociedad limitada. La transformación no incide en el porcentaje de participación en el capital social de los socios, de forma que, a los efectos de nombramiento de auditor por la minoría, «habiendo acreditado la titularidad del 13,60 por 100 del capital en la sociedad anónima ha acreditado una participación en idéntica proporción en el capital de la sociedad limitada». Más en concreto, se dice que «la primera cuestión que se plantea es la relativa a determinar si el socio solicitante ha acreditado o no su legitimación para solicitar el nombramiento registral de auditores. La tesis societaria se basa en que el socio minoritario ha solicitado la auditoría como accionista de una sociedad anónima que ya no existe, puesto que se transformó en una sociedad de responsabilidad limitada, pero sin negar la pasada condición de accionista del socio solicitante. Pues bien, además de que debe tenerse en cuenta que la auditoría que se solicita se refiere también a las cuentas de la sociedad cuando su tipología era la de anónima, es decir, el balance aprobado y cerrado por la Junta de 21 de mayo de 1992, que adoptó los acuerdos de transformación, resulta evidente que el solicitante ha probado su inicial participación, superior al cinco por ciento del capital social, en la originaria sociedad anónima, sin que la sociedad haya desvirtuado, mediante prueba en contrario, su pérdida. La transformación en sociedad limitada no implica sin más dicha pérdida y, muy por el contrario, significa, por disposición de la propia Ley (cfr. artículos 228 y 229 de la Ley de Sociedades Anónimas), que se mantiene la personalidad jurídica y la participación de los socios en el capital de la sociedad. En otras palabras, habiendo acreditado la


titularidad del 13,60 por 100 del capital en la sociedad anónima ha acreditado una participación en idéntica proporción en el capital de la sociedad limitada». Ídem en RDGRN 8‐II‐1994 (RJ 1994\10714).

11. Efectos de la transformación. 8.1. Responsabilidad de los socios. • SAT Barcelona (Sala Tercera) 19 septiembre 1988 (532/533 RGD 1989, p. 471).

Transformación de cooperativa. La responsabilidad por las deudas sociales anteriores a la transformación “subsiste tanto para los que permanecen después del cambio de forma como para los que se separan”.

• STS 30 de enero de 1987 (RJ 1987\364).

Transformación de sociedad colectiva en sociedad anónima. La sociedad anónima entra en suspensión de pagos. Reclamación a los socios de deuda contraída por la sociedad con anterioridad a la transformación. Existe responsabilidad solidaria de los socios por las deudas sociales contraídas por la sociedad colectiva antes de su transformación en sociedad anónima, a menos que los acreedores hayan consentido en la liberación de esta responsabilidad (lo que no ha sucedido en este caso).

12. Acuerdos simultáneos de transformación de la sociedad y reducción del capital

social. RDGRN 29 de marzo de 2000 (Construcciones y Decoraciones E. Santiago, S.A.) [BOE: 16‐5‐2000]

1. Supuesto de hecho: Celebración de Junta universal en la que se adopta el acuerdo de transformación de sociedad anónima en sociedad de responsabilidad limitada y, simultáneamente, la reducción del capital social de 10 millones a 2,5 millones mediante condonación de los dividendos pasivos pendientes.

2. Primer problema: ¿Pueden inscribirse simultáneamente los dos acuerdos o bien debe considerarse que no puede inscribirse la transformación por entender que la sociedad limitada no tiene el capital social completamente desembolsado?. Solución: «…habida cuenta de que lo fundamental será, en definitiva, que la sociedad desde el momento inicial de su desenvolvimiento bajo el nuevo ropaje del tipo social adoptado –de responsabilidad limitada– tenga íntegramente desembolsado su capital, ningún obstáculo habrá para


que este requisito esencial sea cumplido mediante otro acuerdo social a cuya efectividad resulte condicionado la del acuerdo de transformació, como acontece en este caso con el simultáneo de reducción del capital mediante condonación de dividendos pasivos» (cita la Res. 20 de febrero de 1996).

3. Segundo problema: ¿Debe aplicarse a la reducción del capital las normas de tutela de los acreedores que prevé la LSA (derecho de oposición) o la LSRL (responsabilidad de los socios en los términos del artículo 80)?. Solución: La DGRN considera que, pese a la simultaneidad e interdependencia de los acuerdos de reducción del capital social y transformación, deben ser observados los requisitos prevenidos específicamente para la reducción del capital social en la LSA. [ídem respecto de este segundo problema, RDGRN 23‐II‐2001 (Der. 2001/4173), donde se añade que la conclusión mantenida tiene apoyo legal en la subordinación de la eficacia frente a terceros del acuerdo de transformación a su inscripción en el Registro Mercantil].

9. Transformación y problemas arrendaticios. • STS (Civil) 12 junio 1962 (RJ 1962\2782).

Transformación de sociedad limitada en anónima. Puesto que el artículo 31 del Decreto de 13 de abril de 1956 establece que no se reputará traspaso cuando las sociedades cambien de forma por ministerio de la ley, ha de entenderse a contrario sensu que no es aplicable este privilegio cuando el cambio o transformación son voluntarios.

• STS (Civil) 13 febrero 1963 (RJ 1963\802).


Transformación de sociedad limitada en anónima. La sociedad limitada que tiene un capital social inferior a cinco millones de pesetas no está obligada a transformarse en sociedad anónima (cfr. DT 3ª LSA 1951) y, por tanto, esta transformación ha de ser considerada voluntaria (cfr. artículo 31 del Decreto de 13 de abril de 1956) y provocar la resolución del contrato de arrendamiento por traspaso ilegal cuando no tiene el consentimiento del arrendador [«sin que contra esa conclusión pueda prevalecer la tesis que sostiene el recurrente, en orden a que la transformación viene legalmente impuesta en el supuesto, que afirma se da, de que el patrimonio social sobrepase la cifra del capital social, pues en este último, es decir, el integrado por las aportaciones de los socios y cuya cifra representativa subsiste inalterable en tanto no se anuncie su aumento o reducción, el único factor que la ley toma en consideración a tal respecto, y no el patrimonio social, concepto hoy distinto y expresivo del conjunto e bienes que pertenecen a la Sociedad en un momento determinado, cuya cuantía varía constantemente al depender de la marcha, favorable o adversa, de los negocios sociales»].

• STS (Civil) 14 octubre 1970 (RJ 1970\4227).

Procede la acción de resolución del contrato de arrendamiento por traspaso inconsentido ya que «originariamente había sido ocupado en concepto de arrendatario por una sociedad de responsabilidad limitada apareciendo más tarde que esta compañía mercantil se había transformado en anónima por voluntario y espontáneo consiguiente a la ampliación de su capital por encima de la cifra que la Ley permite a las de la categoría primeramente mencionada».

• STS (Civil) 25 mayo 1972 (RJ 1972\3590).

Transformación de entidades de seguros. No puede estimarse que hubo traspaso inconsentido del arrendamiento porque la transformación de la sociedad era obligatoria en virtud de disposición legal. El artículo 6 de la Orden de 20 de marzo de 1959 ordena la transformación de las entidades dedicadas a prestar servicios médicos, quirúrgicos y farmacéuticos en sociedad anónima o mutualidad, y obedeciendo a esta norma el Igualatorio Médico‐Quirúrgico constituido como sociedad civil se transformó en una sociedad anónima de seguros. De este modo, «se ha verificado en el caso presente, el supuesto de dicho número y precepto (nota: se refiere al artículo 31.4º LAU), en el que no se distinguen si la Sociedad resultante del cambio ha de ser o no de igual tipo legal que la anterior, porque lo que se requiere es que el cambio no se realice voluntariamente, sino por imperativo legal, por tanto, se ha de producir necesariamente la consecuencia de que no sea considerado como traspaso originador de la resolución contractual».

• STS 25‐X‐1988 (Ar. 7638/1988).


Problema. Si la transformación de una sociedad (en este caso, de colectiva a anónima) es causa determinante de la resolución (por traspaso no realizado en forma legal) del contrato de arrendamiento de local de negocio que fue concertado como arrendataria por la sociedad. Solución. La transformación llevada a cabo sin consentimiento del arrendador es un supuesto de cambio inconsentido de arrendatario y, por tanto, determina la resolución del arrendamiento. El Tribunal señala que (a) el problema debatido el ajeno a la conservación de la personalidad jurídica de la sociedad transformada, ya que es la legislación específica reguladora de la materia arrendaticia, inspirada en distintos principios que la normativa mercantil, la que se cuida de regular las consecuencias de la transformación social en relación con el arrendamiento; (b) el artículo 31.4 LAU 1964 señala que «no se reputará causado el traspaso cuando las sociedades cambien de forma por ministerio de la Ley» y, de este modo, se deduce a sensu contrario que cualquier otra transformación social, realizada sin el consentimiento previo del arrendador, entraña un traspaso inconsentido; y (c) si no se reconociera el traspaso inconsentido podría estar agravándose la posición del arrendador porque la duración del arrendamiento hecho a una sociedad colectiva puede ser más limitada que en el caso de una sociedad anónima (p.e.: la primera sociedad se disuelve por causas personales afectantes a los respectivos socios colectivos según el artículo 222 del Código de Comercio, en tanto que en el caso de la sociedad anónima su pervivencia es totalmente ajena a la situación personal de sus accionistas). Otras sentencias citadas en el mismo sentido: STS 11‐VII‐1955 (Ar. 2394/1955); 24‐IV‐1959 (Ar. 2443/1959); STS 11‐X‐1961 (Ar. 3296/1961); 12‐VI‐1962 (Ar. 2782/1962).

10. Transformación por disposición legal. • SAP Zaragoza (Secc. 5.ª) 16‐II‐2000 (La Ley 39282/2000). • SAP Alicante (Secc. 6ª) 30‐III‐2002 (La Ley 65263/2002).

Transformación de ente público en sociedad anónima (Grupo Enatcar). La transformación de la Empresa Nacional de Transportes de Viajeros por Carretera en Grupo Enatcar, S.A. es adoptada por una disposición con rango de ley (RD‐Ley 6/1998, de 5 de junio) en la cual se establece, entre otros aspectos, la continuidad de la personalidad jurídica y del objeto social. La sentencia afirma que «el proceso de transformación operado (…) es ciertamente peculiar pues la transformada Empresa Nacional no tiene exacta cabida en el concepto de sociedad mercantil».

11. Transformación de sociedad disuelta de pleno derecho. STS 17 de septiembre 1999 (RJ 1999\6896).

Transformación de sociedad anónima laboral en sociedad limitada.


Problema: Inscripción de acuerdo de transformación cuando la sociedad está disuelta de pleno derecho. Solución: Rechazo de la inscripción. «La disposición transitoria sexta, apartado 2, del Texto Refundido de la Ley de Sociedades Anónimas, en cuanto establece la disolución de pleno derecho de las sociedades anónimas preexistentes que no hubiera presentado en el Registro Mercantil, antes del 31 de diciembre de 1995, la escritura o escrituras en las que consten el acuerdo de aumentar el capital social hasta el mínimo legal y su ejecución, ha de ser puesta en conexión con la disposición transitoria tercera, apartado 3, de la Ley 19/1989, que, respecto de las sociedades anónimas laborales, pospone al 31 de diciembre de 1996 el «dies ad quem» para dicha adecuación del capital social, de modo que, tratándose de estas últimas sociedades, la disolución de pleno derecho sólo podría producirse a partir del 1 de enero de 1997. En este sentido no cabe admitir la alegación del recurrente que excluye de la sanción legal de disolución a las sociedades anónimas laborales porque, a su juicio, falta una norma expresa que establezca tal efecto sancionador. Es cierto que el Texto Refundido de la Ley de Sociedades Anónimas incorporó para éstas la sanción ahora debatida a través del apartado 2 de la disposición transitoria sexta, manteniendo no obstante la vigencia del apartado 3 de la disposición transitoria tercera de la Ley 19/1989, que aunque no se incorporó al texto refundido tampoco se derogó; y de esta última norma resulta que la concesión de un plazo superior para la adecuación del capital social de las sociedades anónimas laborales no impide la aplicación de la sanción de disolución, sino que, más bien, implica una modalización temporal de la misma por el hecho de que se amplíe el plazo de adecuación . De otro modo, no tendría sentido que si el legislador les ha impuesto, aunque con la concesión de un plazo especial, la obligación de aumentar su capital hasta la cifra mínima legal, pueda perpetuarse el incumplimiento de dicha obligación sin incurrir en la sanción de disolución legal (cfr. las Resoluciones de 27 de mayo de 1997 y 10 de julio de 1998). Por lo demás, no cabe sino reiterar la doctrina de este Centro Directivo (cfr. Resoluciones citadas en los vistos) sobre el alcance del mandato normativo contenido en el apartado 2 de la disposición transitoria sexta de la Ley de Sociedades Anónimas, la intrascendencia a tales efectos de la existencia de acuerdos sociales previos no presentados a inscripción con asiento vigente antes de la expiración del plazo previsto para la adecuación del capital social a la cifra mínima legal y sobre los efectos de la cancelación de los asientos correspondientes que el Registrador haya practicado de oficio conforme al mandato legal, que como todo asiento registral están bajo la salvaguardia de los Tribunales y producirán su eficacia mientras no se inscriba la declaración judicial de su inexactitud o nulidad (artículo 20.1 del Código de Comercio)».

13. Transformación y sucesión de empresa.


• STSJ País Vasco (Sala de lo Social) 23 noviembre 1999 (AS 1999\7001).

Transformación de sociedad limitada en sociedad cooperativa: “el fenómeno de la sucesión empresarial alcanza a las formas societarias mediante las que se materializa el derecho constitucional (art. 129.2) al acceso de los trabajadores a los medios de producción (…) esas modalidades de sociedad no constituyen excepciones a la aplicación del art. 44 del Estatuto de los Trabajadores (…) en el presente caso no existió sino una simple y pura transformación o cambio de la forma societaria y, por consiguiente, se produjo una simple y pura sucesión empresarial”.

• STSJ Madrid (Sala de lo Social, Secc. 5ª) 28 junio 2005 (AS 2005\2034).

Transformación de cooperativa en sociedad limitada. “(…) la transformación de una Sociedad Cooperativa en una Sociedad Limitada y cambio de denominación no constituye un supuesto de sucesión empresarial sino tan sólo un cambio de forma societaria por lo que cuando se opera la transformación (…) al inscribirse en el Registro Mercantil no puede aceptarse que se haya producido un supuesto de sucesión empresarial y tampoco constituye un supuesto de sucesión empresarial el que con posterioridad a que se haya producido la transformación societaria (…) los titulares de las participaciones sociales de la empresa enajenen las mismas a un tercero”.

• STSJ Madrid (Sala de lo Social, Secc. 2ª) 8 noviembre 2005 (AS 2005\3446).

Transformación de cooperativa en sociedad limitada. (a) La transformación (de la cooperativa en sociedad limitada) “no implica una sucesión de empresa sino un cambio de la naturaleza societaria de la demandada que pasa de sociedad cooperativa a sociedad de responsabilidad limitada, siendo socios de ésta última los mismos que lo eran en aquélla”. Y más adelante afirma que “no se aplican los efectos previstos en el artículo 44 del ET para la sucesión de empresa, por no concurrir en la actora la naturaleza laboral de su relación jurídica, al tratarse de socia cooperativista”. (b) La relación del socio trabajador con la cooperativa (de enseñanza de trabajo asociado) es societaria y no laboral por lo que, en caso de transformación en sociedad limitada con posterior despido del trabajador, “el periodo de prestación de servicios (…) en virtud del contrato societario como socia trabajadora de la cooperativa de enseñanza no puede ser tomado en cuenta a efectos de computar los años de servicio para el cálculo de la indemnización por despido, al no estar en presencia de una relación laboral por cuenta ajena”.


14. Otras cuestiones. • STS 25‐I‐2008 (La Ley 459/2008).

Transformación de sociedad agraria de transformación en cooperativa. Para el cómputo del plazo de cinco años de permanencia mínima en la cooperativa debe tenerse en cuenta también el período de tiempo en que el socio que causa baja voluntaria fue miembro de la sociedad agraria de transformación que después se transformó en cooperativa.

• STSJ Castilla y León, Valladolid (Sala de lo Social) 3 marzo 1998 (AS 1998\1974).

Transformación de cooperativa de trabajo asociado en sociedad limitada: “el actor y ahora recurrente no quiso transformar la participación que tenía en la Cooperativa en las participaciones sociales que le correspondían en la nueva sociedad de responsabilidad limitada que sucedió a la Cooperativa, ha perdido la condición de socio de esta última y también la de trabajador de la misma, pues no puede escindirse la relación jurídica que le unía con la entidad demandada en un doble vínculo jurídico como pretende, ya que era trabajador precisamente por ser socio de la Cooperativa, y por ello, su trabajo estaba subordinado a mantener la indicada condición societaria o asociativa”. De este modo, “no ha existido despido alguno, sino simplemente la pérdida de la condición de socio”.

• STSJ País Vasco (Sala de lo Contencioso‐Administrativo, Secc. Única) 9 octubre 2003 (JUR 2003\270928).

Reversión de la ayuda otorgada para la constitución de una sociedad laboral que, antes del plazo de ocho años, se transformó en sociedad anónima (ordinaria). La reversión procede en virtud del artículo 15 del Decreto 172/1993, de 15 de junio, que establece que «en los supuestos de transformación societaria, disolución y liquidación de la entidad beneficiaria, deberá procederse a devolver la cuantía íntegra de las subvenciones recibidas, siempre y cuanto se produzcan dentro del término de 8 años, a contar desde la fecha de la resolución». A estos efectos, es irrelevante que la transformación haya venido obligada por el éxito de la sociedad laboral y la consiguiente necesidad de contratar a numerosos trabajadores.

• STSJ Murcia (Sala de lo Social, Secc. 1ª) 5 mayo 2008 (JUR 2008\276301).

Transformación de cooperativa en sociedad laboral. La sentencia deniega el pago único de la prestación de desempleo por


dos causas, siendo la primera “el fraude de ley que aparece acreditado a través esencialmente de que se trata de empresas con el mismo domicilio empresarial, la no viabilidad de la cooperativa sin disolver ni liquidar a pesar de que la cooperativa y la sociedad laboral son la misma empresa, tienen el mismo objeto social (…). En definitiva existe un fraude de ley (…) ya que el pago único y la prestación por desempleo no tienen como finalidad una transformación jurídica de la empresa de cooperativa a sociedad laboral”.

• SAP Córdoba 28‐III‐2007 (La Ley 55027/2007).

Pérdida de calificación de la sociedad laboral. La pérdida de la calificación de laboral no se produce por acuerdo de la junta general, sino por resolución administrativa que, sin embargo, puede dictarse a petición de la propia sociedad. No obstante, la mera descalificación no supone transformación de la sociedad.

• RDGRN 15‐XII‐1944 (RJ 1944\1439).

Transformación de sociedad colectiva en anónima. (a) Aunque no consta inscrita la participación de los herederos de un

socio, han intervenido en la junta votando a favor de la transformación y permitiendo la adopción del acuerdo unánime. “(…) el acuerdo de transformación de la compañía regular colectiva que, salvo pacto válido en contrario, debe ser tomado por voluntad unánime de los socios, pues estimarse adoptado oportunamente y legalizado por convalidación, siempre que, cuando se trate de inscribir la transformación social, conste inscrito en el Registro el instrumento público que acredite la transmisión de los derechos sociales a favor de todas las personas que hayan participado en la Junta”.

(b) “(…) las escrituras de la sociedad que contengan, además de los requisitos comunes, la constitución formal, las aportaciones de los socios y los estatutos sociales no pueden ser rechazadas por la simple particularidad de mezclarse sin confusión las declaraciones fundamentales”.

(c) Existencia en la escritura de transformación de una confusión de conceptos ya que se asimilan capital y reservas hasta el extremo de emitir acciones por ambos conceptos.

(d) “(…) el principio de igualdad de trato a los accionistas en que se inspira la reglamentación de la sociedad anónima es perfectamente compatible con la libertad de contratación amparada por los artículo 116 y siguientes del Código mercantil (…)”.

• RDGRN 6‐VI‐1994 (La Ley 214787‐NS/0000).


Transformación de sociedad anónima en sociedad limitada. Problema: Acuerdo de transformación adoptado sin el quórum legalmente exigido para la constitución de la junta por falta de inscripción de una anterior operación de aumento del capital social. Solución: «Es cierto que el principio de prioridad es uno de los criterios rectores del funcionamiento del Registro Mercantil (…), pero no lo es menos que el específico alcance y desenvolvimiento de dicho principio no debe ser delimitado y precisado sino en conexión con la global significación y finalidad de dicho Registro, cuyo objetivo no es el de dirimir las diferencias entre los partícipes de una sociedad, sino la publicidad de situaciones jurídicas ciertas y debidamente constatadas a través de la calificación registral, relativa a la configuración y estructura de las entidades mercantiles (…). Todo ello aconseja que el Registrador mercantil tome en consideración no sólo los documentos inicialmente presentados sino también los auténticos relacionados con éstos y presentados posteriormente, aunque sean incompatibles entre sí (…) evitando asientos inútiles e ineficaces. En consecuencias debe confirmarse la denegación de la inscripción de la transformación de una sociedad anónima en sociedad limitada cuando la consideración de una anterior ampliación del capital social de la misma entidad que no había sido aún inscrita y que es presentada en el Registro con posterioridad a aquella transformación pone de manifiesto que la junta que acordó dicha transformación no reunía el quórum necesario para la válida constitución».

• RDGRN 17‐IV‐2007 (RJ 2007\6151).

Transformación de sociedad de responsabilidad limitada en sociedad anónima. Sin embargo, las cuestiones que se resuelven no tiene relación directa con la operación de transformación. (a) La convocatoria de la junta es válida si expresa que la reunión se hará «en Sede» porque «no ofrece ninguna duda de que la expresión utilizada se refiere a la sede social como lugar de celebración»; (b) Ha de mantenerse el defecto de que en la convocatoria no se exprese que ésta ha sido efectuada mediante acuerdo del consejo de administración de la sociedad, ya que la convocatoria de la junta general es competencia reservada al órgano de administración y «de haber un órgano de administración plural, es necesario un acuerdo de dicho órgano, acuerdo que no se explicita en ningún punto de la convocatoria»; y (c) En el anuncio de convocatoria no consta el derecho de los accionistas a examinar en el domicilio social el texto íntegro de la modificación propuesta y el informe sobre la misma ni la posibilidad de pedir el envío de una y otro.

Jurisprudencia sobre...

Documents

Transcript of Jurisprudencia sobre...