LA SUSTRACCIÓN DE MENORES Luis R. Serrano Arribasplata Abogado Derecho Internacional Privado.
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LA SUSTRACCIÓN DE MENORES
Luis R. Serrano ArribasplataAbogado Derecho Internacional Privado
UTILIZACIÓN DEL TÉRMINO MENOR(ES)
En la presente exposición se utilizará este término sólo por ser más sencillo y breve que mencionar niñas, niños y adolescentes (término apropiado).
El expositor no suscribe la teoría de la situación irregular, sino de la protección integral.
ACÁPITES DE LA PONENCIA
• Conceptos Preliminares
• Panorama Normativo
• Tratamiento Práctico de la Temática
• Conclusiones
CONCEPTOS PRELIMINARES
I.- Configuración del Supuesto
II.- Problemas que genera
III.- Clases de Sustracción de Menores
IV.- Causas por las que se produce
V.- Medidas de Prevención y Apoyo a las
víctimas
CONFIGURACIÓN DEL SUPUESTO
Es la conducta contraria a Derecho, por la cual una persona traslada o retiene a un menor fuera del lugar de su residencia habitual.
conducta, derecho, persona y residencia habitual
La persona : El sustractor
Puede ser cualquier persona mayor o menor de edad.
Derecho : Patria Potestad
• Normas Legales o
• Resoluciones Judiciales
• Ambas
La Conducta
- Acción u omisión de trasladar o retener a un
menor
- Puede o no mediar violencia física o
psicológica por parte del sustractor
La Residencia Habitual del Menor
Definición del Artículo 33 del Código Civil
Definición del Artículo 2 : Convención Interamericana sobre Domicilio de las Personas Físicas en el Derecho Internacional Privado (D. Ley Nº 22953 : Montevideo 1879).
Definición doctrinaria
Las Víctimas : El Menor y sus padres o responsable
• El menor se ve afectado psicológica y a veces físicamente.
• Genera crisis familiar.
•El responsable del menor, casi siempre uno de los padres experimenta sentimientos de frustración, desesperanza, inseguridad, etc.
•El menor muchas veces se encuentra en riesgo (situación migratoria irregular)
•Puede ser una persona jurídica
Sustracción y Tráfico de Menores
Sustracción : Efectos Civiles y Penales.
Tráfico : Efectos Penales y
Responsabilidad Civil derivada.
Se pueden presentar ambos o uno sólo.
Problemas que genera
• El menor es un objeto y no un sujeto de derecho
• Transtornos psicológicos, en la mayoría de casos se le priva de uno de sus padres
• Incertidumbre e inseguridad• Desconfianza en el Sistema Jurídico y en el
Estado• Pocas probabilidades de recuperación del
menor.
Clases de Sustracción de Menores
• Por el Lugar : Nacional o Internacional
• Por las Consecuencias : Civiles o Penales
• Por el Sustractor: Padres, Terceros parientes y Terceros no parientes
• Por los Objetivos del Sustractor
Causas de la Sustracción de Menores
• Globalización• “Amor por el Menor o su Protección”• Control del ambiente cultural del Menor• Odio, Celos, rencor etc ... al otro progenitor• Separarlo definitivamente de su(s) padre(s) o responsable• Tráfico de Menores (con propósitos ilícitos)• Alimentos• Mejores condiciones materiales• Reunificación con los hermanos• Llevarlo a su país de origen• Ganar bienes que corresponden al menor.
Medidas de Prevención• Convenios : Cláusula de Residencia Habitual• Fronteras Seguras• Charlas de Sensibilización : Estado y Sociedad Civil• Autorizaciones de Viaje : Notariales o Judiciales• Compartir Información• Mesas de Trabajo Intersectoriales• Asesoría Legal• Conciliaciones Extrajudiciales• Pasaportes : ambos progenitores deben firmar• Generar mecanismos que permitan la comunicación fluida del menor
con el progenitor con el cual no vive.
Asistencia a las víctimas
• Mientras dura el conflicto : Albergues especializados
• Después del conflicto : La revinculación parental
• Psicólogos especializados ayuda a Padres, Responsables y Menores
• Asesoría Legal para regularización de situación migratoria
• Ayuda económica en algunos casos. etc..
PANORAMA NORMATIVO
I.- Legislación Doméstica o Nacional
II.- El Derecho Internacional
Legislación Doméstica o Nacional
• Código de los Niños y Adolescentes
• Código Civil
• Código Penal
Código de los Niños y Adolescentes
• Patria Potestad : Artículo 74• Tenencia y Custodia : Artículos 81 y 82• Autorización de Viaje : Artículos 111 y 112
Código Civil
Libro X : Derecho Internacional Privado
Artículos 2047 y 2071 (Ley Aplicable)
Artículo 2062 (Tribunal Competente)
Artículos 2102 a 2104 (Reconocimiento de Resoluciones Judiciales Extranjeras)
Código Penal
• Atentado contra la Patria Potestad : Artículo 147
• Violencia y Resistencia a la Autoridad : Artículos 365 y 368
Derecho Internacional En el ámbito mundialEn el ámbito mundial
Convención sobre Derechos del Niño. (R. Leg. 25278)
Convención sobre los Aspectos Civiles del Secuestro Internacional de Menores. (R. Leg. 27302 - D.S. 023-2000-RE)
En el ámbito RegionalEn el ámbito RegionalConvención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores.(R. Leg. 28246 – D.S. 058-2004-RE)
De carácter bilateralDe carácter bilateral
Convenio sobre "Restitución Internacional de Menores”suscrito entre la República del Perú y la República Oriental del Uruguay. (R. Leg. 24812)
Tratamiento Práctico
• Aspectos Civiles de la Sustracción Nacional de Menores
• Aspectos Penales de la Sustracción Nacional de Menores
• Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores
• Aspectos Penales de la Sustracción Internacional de Menores
Formas de la Sustracción Internacional de Menores
• Falsificación de Documentos
• Permisos de Viaje Fraudulentos
• Corrupción
• Formas “legales”
• Pasos Transfronterizos
Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de
Menores
Derecho Internacional Privado
Exhortos (P. Víctima) Demanda de Reconocimiento de Sentencia (P. Víctima)Demanda de Reconocimiento de Tenencia (Sustractor) Demanda de Alimentos (Sustractor)Demanda de Suspensión o Privación de Patria Potestad(Sustractor)
Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de
MenoresDerecho Internacional
El Pedido de Restitución de Menor con base en las Convenciones Mundial y Regional sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores (P. Víctima)
La Convención de La Haya sobre los Aspectos Civiles del
Secuestro Internacional de Menores
Puntos Previos• El Nombre
• Publicación
• Para países que son parte de la Regional y la Mundial, prima la Regional.
• Países que son parte : formalidad innecesaria del Artículo 38
• Desarrollo de los artículos 9 y 11 de la Convención sobre los Derechos del Niño
OBJETIVO FUNDAMENTAL
“ Proteger a la niña, niño y adolescente en el plano internacional, de los efectos perjudiciales que podría ocasionarle un traslado o retención ilícita, y garantizarle su restitución inmediata al Estado en que tenga su residencia habitual, pero también asegurar la protección del Derecho de visita” (Preámbulo).
Características de La Convención
• Normas de aplicación directa e inmediata, requiriéndose únicamente el nombramiento de Autoridad Central.
• Procedimientos de urgencia para el cumplimiento de los objetivos de la Convención.
• Confiere facultades a la Autoridad Central y Judicial.
El Proceso de Restitución
Fase Administrativa : Funciones de la Autoridad Central y otras.
Fase Judicial : Aspectos Procesales
Funciones Generales de la
Autoridad Central
• En el Perú designada por Resolución Ministerial N° 206-2002-PROMUDEH
• Localización. • Prevención. • Restitución voluntaria o solución amistosa.• Intercambio de información.• Asistencia judicial y jurídica en general • Asegurar llegado el caso la restitución del
menor.• ¿ Es parte o no es parte ? ¿ Cómo debe actuar ?
Aspectos Procesales• Proceso Único ( Arts. 160 a 182 del C.N.A) • Qué es lo que está en discusión • Medidas Temporales y Cautelares• Excepciones a la Restitución (Arts. 12, 13 y
20)• Edad del menor, formalidades de los
documentos, no exigencia de tasas, prueba del Derecho Extranjero.
• R.A. Nº 023-2003-CE-PJ• Legislación y autos o resoluciones judiciales.
DESCRIPCIÓN DEL PROCEDIMIENTO
Fase administrativa : Requisitos de los DocumentosFase administrativa : Requisitos de los Documentos
Como Autoridad Central Requerida (DNI, pasaporte,partida de nacimiento, acuerdo o resolución judicial,relato de hechos, movimiento migratorio,poder y copiacertificada de la legislación del país de residencia habitual del niño, niña o adolescente) .
Como Autoridad Central Requirente Como Autoridad Central Requirente ( los mismos, salvoel poder).
Nota : La Fase Administrativa es opcional (Art. 29 de la Convención)
DESCRIPCIÓN DEL PROCEDIMIENTO
Fase administrativaFase administrativa
Como Autoridad Central Requerida Localización (INTERPOL), Calificación del pedido, solución amistosa o restitución voluntaria, demanda ante el Poder Judicial (Abogado contratado por la Autoridad Central no en representación del Estado).
Como Autoridad Central RequirenteComo Autoridad Central Requirente Calificación del pedido, Calificación del pedido, INTERPOL, se envia a la Autoridad Central del otro país y se INTERPOL, se envia a la Autoridad Central del otro país y se espera informaciónespera información.
Fase JudicialCódigo de los Niños y Adolescentes : Demanda, Audiencia, Dictamen Fiscal y Sentencia
Aspectos Penales de la Sustracción Internacional de
Menores
• Ley Nº 24710 (hasta Nuevo Código Procesal Penal)
• Principio de Reciprocidad o Tratado Bilateral
• Principio de la doble incriminación
• La pena a imponerse superior a un año
• Juzgar o cumplir pena, no condena en ausencia
CONCLUSIONES• El Interés Superior del Niño en estos casos es como regla
general la restitución.
• La principal medida de prevención es la promoción del pleno ejercicio de la Patria Potestad por parte de los progenitores.
• Mesa de trabajo permanente entre los sectores del Estado y la Sociedad Civil para ir superando obstáculos.
• Consolidación hacia mecanismos sólidos de Cooperación Judicial y Administrativa Internacional.
UNIVERSAL IURIS
ESTUDIO JURÍDICO INTERNACIONAL
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