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¿Derecho Administrativo y Procesal Administrativo vs. Derecho
Constitucional?
MEDIDAS CAUTELARES Y PROCESOCONTENCIOSO TRIBUTARIO
Samuel B. Abad YupanquiProfesor de Derecho Constitucional
Lima, 07 de noviembre de 2012
“En relación a las facultades de la Administración Tributaria, se dictan medidas cautelares, (…), que
limitan el recupero de la deuda tributaria (…). Dicha situación obedece a que la regulación actual del trámite y de los requisitos para la concesión de medidas cautelares, (…), se
encuentran orientadas a proteger al contribuyente (…).
La justificación del Ejecutivo
Preliminar
Medidas cautelares y tutela judicial efectiva
Exposición de Motivos Decreto Legislativo 1121
Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789)
Artículo 16.-
Toda sociedad en la cual la garantía de los derechos no está asegurada ni la
separación de poderes establecida no tiene Constitución.
El impacto de la Constitución
Preliminar
Medidas cautelares y tutela judicial efectiva
““El valor que el tiempo tiene en el proceso es inmenso y, en El valor que el tiempo tiene en el proceso es inmenso y, en gran parte desconocidogran parte desconocido””.
Francesco Carnelutti, “Derecho y Proceso”.
La medida cautelar es una manifestación del derecho a la tutela judicial efectiva
Tiempo y contencioso administrativo
Preliminar
Medidas cautelares y tutela judicial efectiva
• Limita el poder para garantizar los derechos fundamentales
• Norma jurídica suprema (principio de supremacía constitucional, artículo 51) que regula la forma de creación del derecho (fuente de las fuentes).
• Estructura abierta de sus normas: Importancia de interpretar la Constitución. Naturaleza de normas (contenido, procedimiento, organización)
Temas clave
Influencias
Constitución y Derecho Administrativo
• El Derecho se está constitucionalizando y la Constitución se está judicializando.
• En el D. Constitucional se encuentran los epígrafes generales de todo el Derecho (P. Rossi)
• STC 047-2004-AI: - “reconocimiento de la Constitución como norma jurídicavinculante y directamente aplicable constituye la premisa básica para que se erija como fuente de Derecho y como fuente de fuentes.”- “fuente de nuestro “derecho nacional”, (…) constituye el fundamento de todo el “orden jurídico” .
Temas clave
Influencias
Constitución y Derecho Administrativo
• “el Derecho Administrativo es, (…), un subsistema normativo dentro del ordenamiento jurídico global, que tiene en la Constitución su base misma y su culminación”
Juan Alfonso Santamaría Pastor
• “El Derecho Administrativo está íntimamente interrelacionado con el Derecho Constitucional. (…). Una y otra ciencia resultan por ello indisociables como capítulos del mismo Derechos del Estado”
Eduardo García de Enterría y Tomás Ramón Fernández
Temas clave
Influencias
Constitución y Derecho Administrativo
• Crea un régimen cautelar especial para las medidas cautelares que tengan por objeto suspender o dejar sin efecto cualquier actuación del Tribunal Fiscal o de la Administración Tributaria.
La reforma al procedimiento cautelar
Decreto Legislativo Nº 1121
¿Qué dice la norma?
• Sin conocimiento de la parte.
• Se notifica al demandado con la Resolución que concede la medida cautelar.
• Afectado puede interponer recurso de oposición.
La reforma al procedimiento cautelar
Decreto Legislativo Nº 1121
• Conocimiento previo del demandado.
• Plazo de cinco días para absolver y establecer monto de deuda tributaria, a efectos de contracautela.
Régimen general Régimen especial
• Juez puede establecer la contracautela que considere adecuada de acuerdo a la naturaleza de la pretensión y las circunstancias del caso.
La reforma al procedimiento cautelar
Decreto Legislativo Nº 1121
• Contracautela personal (carta fianza bancaria o financiera) o real (primer rango).
• Monto igual a aquel por el que se concede la cautelar.
• Renovación actualizada antes de vencimiento. De lo contrario, se ejecuta.
• Actualización bajo sanción de dejar sin efecto la cautelar.
• Caución juratoria si deuda tributaria no excede de 5 UIT.
Régimen general Régimen especial
La reforma al procedimiento cautelar
Derechos involucrados
“El derecho a la medida cautelar forma parte necesariamente del derecho a la tutela judicial a través de la efectividad constitucionalmente exigible a ésta, porque ese derecho ha de poder asegurar el cumplimiento futuro de la sentencia a dictar y si es incapaz de ello, no se trata de una verdadera tutela”Francisco Chamorro.
La reforma al procedimiento cautelar
Derechos involucrados
El derecho a la igualdad en la ley es un mandato dirigido al legislador y le impone la exigencia de generalidad y abstracción en la formulación de las normas, de manera que éstas resulten aplicables a todos quienes se encuentren en la situación descrita en el supuesto de la norma.
Antecedente: STC 023-2005-AI/TC
• Existen dos regímenes cautelares, uno general para las medidas cautelares de todo tipo y uno especial para las medidas cautelares en los procesos contencioso administrativo tributarios.
La reforma al procedimiento cautelar
Test de proporcionalidad
• Fin constitucional: El ejercicio del derecho de defensa, y el cobro correcto de los tributos.
• Régimen cautelar especial resulta idóneo.
Trato diferente Idoneidad
• Recurso de oposición (derecho de defensa).
• Facultar al juez a que dispense el contradictorio previo según caso concreto (derecho de defensa).
• Facultar al juez para prescindir de los requisitos establecidos para la contracautela, atendiendo a cada caso (aseguramiento del cobro), o en forma temporal.
La reforma al procedimiento cautelar
Test de proporcionalidad
• Desnaturaliza la esencia de la cautelar, desconociendo su carácter urgente. No permite ninguna situación de urgencia.
• Condiciona la medida cautelar a la posibilidad de otorgar contracautela“suficiente”.
Necesidad Proporcionalidad
La reforma al procedimiento cautelar
Aplicación en el tiempo
CPC: “Segunda.- (…) continuarán rigiéndose por la norma anterior: las reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos procesales con principio de ejecución y los plazos que hubieran empezado”.
Las disposiciones del artículo 159 no deberían aplicarse de manera inmediata a las medidas cautelares concedidas, en cuanto éstas tienen principio de ejecución.
Excepción: normas procesales
La reforma al procedimiento cautelar
¿Qué hacer en caso de urgencia?
TUO Ley Proceso Contencioso Administrativo“Artículo 9.- Facultades del Órgano Jurisdiccional.-Son facultades del órgano jurisdiccional las siguientes: 1.- Control Difuso En aplicación de lo dispuesto en los Artículos 51 y 138 de la Constitución Política del Perú, el proceso contencioso administrativo procede aún en caso de que la actuación impugnada se base en la aplicación de una norma que transgreda el ordenamiento jurídico. En este supuesto, la inaplicación de la norma se apreciará en el mismo proceso”.
Control difuso
1. Necesaria relación entre el Derecho Administrativo, Procesal Administrativo, Tributario y Derecho Constitucional
2. Reformas coyunturales: diversos procedimientos en función de problemas concretos.
3. Incremento de privilegios a favor del Estado: vulneran derecho a la tutela cautelar.
Medidas cautelares y tutela judicial efectiva
Reflexiones finales
GRACIAS