Trabajo Final Franquicia- Comerciales II- PERICHON.doc

7/24/2019 Trabajo Final Franquicia- Comerciales II- PERICHON.doc

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Universidad Escuela Libre de Derecho

Trabajo de Investigación

Tema: El Contrato de Franquicia

Derecho Comercial II

Estudiantes: Melanie erichon

Manuel !illalobos

ro"esor: #orge #im$ne%

Fecha de Entrega: &' noviembre( )&**

Fecha E+,osición: *- noviembre( )&**



Contrato de Franquicia

.oviembre de )&**

Introducción

El contrato de franquicia, como mencionaremos en el presente trabajo de investigación es

un contrato con gran conocimiento a nivel social.Su carácter de costumbre le genera parte de sus características y divulgación, creándolohoy en día como un contrato sumamente acogido y solicitado a nivel comercial.

El contrato será definido por dos partes principales e indispensables entre si para suefectivo funcionamiento. Veremos como posee un carácter consensual en donde susimple consentimiento le brindará su perfeccionamiento.

hora como todo contrato posee rasgos particulares dignos del contrato, y característicaspara que su uso pueda traerse a la vida.

!esarrollaremos estos aspectos específicos, así como una conceptuali"ación base para elentendimiento de todos aquellos que estudien nuestro presente trabajo de investigación.

nivel de referencia y a ra"ón de crear un mejor panorama, podemos mencionar quealgunas de las franquicias posicionadas en nuestro mercado son# $c !onalds, Sub%ay,&et 'uts, (endys, pplebees, entre otras.

)os invitamos a estudiar el presente trabajo de investigación para conocer mas a fondo elobjetivo principal de este contrato, el contrato de *ranquicia.

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Ca,/tulo I0 La Franquicia como de"inición

• Conce,to:

El contrato de franquicia se remonta en sus primeras inherencias a nivel comercial cuando

la empresa Singer + o. omien"a a basar sus contratos dentro de un contrato

semejante al de *ranquicia en el a-o /01. ompa-ía que tuvo 23ito en su trayectoria y

sus contratos puesto que aun e3isten sus legados.

4osteriormente en el a-o /5/ la empresa &eneral $otors tambi2n utili"ó este dise-o de

comerciali"ación con el afán de generar una cadena de e3pansión y distribución mayor.

6peración que tambi2n resultó e3itosamente. sí sucesivamente vamos viendo como las

diferentes empresa, compa-ías y países fueron adoptando esta modalidad, haciendo de

este contrato una alternativa viable, 7til y de importante comerciali"ación hoy en día.

El instituto de la franquicia se entiende como# 8un sistema de colaboración entre dos

partes jurídicamente independientes, vinculantes entre sí a trav2s de un contrato

mediante el cual una de las partes, la empresa franquiciadora cede, a cambio de cierta

remuneración económica, el derecho a utili"ar su marca comercial y su saber hacer

empresarial, por un tiempo limitado y en un territorio determinado9.

)a ámara de omercio ostarricense tambi2n define el instituto de franquicia como 8el

formato de negocios utili"ado en el que el franquiciante cede sus derechos comerciales e

industriales a un franquiciado a cambio de una regalía de entrada y otra periódica9:.

hora bien, la ámara de omercio, haciendo referencia a ella una ve" más, define al

contrato de *ranquicia como# 8El contrato de franquicia es un contrato bilateral, en donde

el franquiciante cede al franquiciado los derechos de uso de una marca, patente, licencia;

con el fin de establecer una relación comercial en la que se autori"a al franquiciado a

ofrecer a terceros servicios de propiedad del franquiciante en una determinada "ona

territorial9<.

1 http#==%%%.laboris.net=static=franquicias>aseso:.asp3 . ctuali"ado al a-o :1.2 ámara de omercio ostarricense. -o :13 ámara de omercio ostarricense. -o :1.

3

http://www.laboris.net/static/franquicias_aseso2.aspx







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)a franquicia como tal, se mueve de la mano del creciente y dinámico movimiento del

mercado en donde los empresarios se ven obligados a buscar nuevas alternativas en aras

de un mayor 23ito y crecimiento a nivel de negocios. )a franquicia ofrece a ra"ón de su

ra"ón de ser una seguridad respaldada por una marca ya conocida y con un determinado

marco de e3periencia, en donde aquel que adquiera la franquicia para un territorio

determinado, no tendrá que empe"ar a reali"ar un branding como tal, sino que este ya

viene consigo a la hora de pagar por el uso de la marca y el ?no% ho% de la marca como

tal.

• Funcionamiento de las Franquicias:

!e acuerdo a nuestra ámara de omercio ostarricense, el funcionamiento de las

*ranquicias radica en @ aspectos importantes#

. Aso de una marca:. )a importancia de una marca<. Bnscripción de una marcaC. Dno% o%0. Fegalías@. Gerritorio

Enfocándonos un poco en cada uno de estos aspectos, podemos mencionar#

- El uso de una marcaC# encuadra el aspecto de que mediante la firma de un

contrato se va a adquirir la licencia de uso de una marca por parte del

franquiciante, del negocio perteneciente a 2l. Esta marca ya ha sido registrada y

controlada por el franquiciante y 7nicamente se traspasa al franquiciado por una

cesión de derechos.- )a importancia de una marca# esta viene siendo la )icencia, patente o dise-o la

cual es la esencia de la marca. !e esta forma este permitirá un reconocimiento y

4 Entenderemos $arca como# 8cualquier signo o combinación de signos que permitan distinguir losbienes y=o servicios de una persona de los de otra, por considerarse estos suficientementedistintivos o susceptibles de identificar los bienes y servicios a los que se apliquen frente a los desu misma especie o clase9.

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prestigio por parte de terceros, generando un beneficio que trae consigo para el

franquiciado.- )a inscripción de la marca# viene a tener mayor relevancia en el caso de las

franquicias a nivel internacional, siendo así el franquiciado deberá inscribir la

misma en el país o territorio específico en donde se irá a utili"ar la marca.- El elemento Dno% o%0# este será el elemento básico para el contrato de

franquicia. on este elemento se dará la transmisión de todos los conocimientos,

usos, aplicaciones y requerimientos propios de la marca, los cuales deberán

seguirse tal y como lo estable"ca el franquiciante en cuanto a la producción,

elaboración, servicios, distribución, comerciali"ación y todos los otros usos que se

le den a la marca. Este se transmite por medio del $anual de 6peraciones.@

- )as regalíasH serán aquellas atribuciones o retribución económica que recibe el

franquiciante por ra"ón del contrato dentro de la vigencia del mismo.

Estas podemos verlas en dos aspectos distintos Ise dividen en dosJ#. onocido como el derecho de entrada# este es el monto inicial que se paga al

inscribir el contrato franquicianteK franquiciado.:. Foyalty# monto pagado mensualmente durante toda la vigencia del contrato.

Este radica en el cálculo entre las ventas y la ganancia bruta.- El Gerritorio# el franquiciante se compromete a otorgarle al franquiciado un territorio

especifico en el cual el tendrá el uso 7nico y e3clusivo del uso y comerciali"ación

de la marca para esta "ona en cuestión. quí deben valorarse aspectos como que

no e3ista otra franquicia similar en la "ona, que e3ista un marco de potenciales

consumidores dentro del mercado para esta "ona en específico. !entro de estacaracterística que mencionamos se estudian conceptos como#

El tama-o del mercado dentro de esta "ona )a facilidad de acceso para el potencial consumidor )a capacidad de atención al cliente dentro de esta "ona )a capacidad de almacenaje en este punto en específico.

5 Se definirá Dno% o% como# 8El Dno%Kho% es uno de los elementos tipificantes de la figura defranquicia. onsiste en la transmisión de conocimientos t2cnicos por parte del franquiciante alfranquiciado, como la descripción del sistema de elaboración del producto o del servicio,

comerciali"ación del mismo, servicios de atención al cliente, presentación de locales, normas deseguridad, niveles de calidad de productos, entre otros propios del negocio9. !efinición de laámara de omercio ostarricense.6 )a ámara ostarricense de omercio define al $anual de 6peraciones como 8la herramientaque se utili"a para el ?no%Kho%, a trav2s de las cuales se detallan las gestiones en elestablecimiento franquiciado, cursos de información, asesorías9.7 )a regalía la define tambi2n a misma fuente citada anteriormente como# 8)as regalías son aquellaretribución económica que recibe el franquiciante por la vigencia del contrato de franquicia, porconcepto de derecho de entrada y monto pagado periódicamente calculado por sus ventas yganancias brutas.9

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• Caracter/sticas como de"inición del contrato de "ranquicia:

En cuanto a las características de la franquicia de acuerdo a las definiciones que

hemos mencionado anteriormente, podemos mencionar el siguiente cuadro

resumen. lgunas de ellas las hemos visto anteriormente dentro del marco de los

conceptos y funcionamiento del mismo. $as sin embargo hacemos un compendio

de características importantes y relevantes para la figura de la institución de la

franquicia.

aracterística# Significado#$ayor seguridad# )a creación de la e3tensión de una

marca conocida genera una red de

distribución creando un mayor apoyo

generando por ende una mayor fortale"a

en el mercado.$enor Fiesgo comercial# l e3istir el pago por un ?no% ho% y su

distribución, le ofrece a aquellos

adquirentes del uso una mayor

seguridad, un mínimo de rentabilidad y

un menor riesgo comercial en relación

del mercado.

Esto ha venido a reflejarse a trav2s de

estadísticas, las cuales indican que

aquellos individuos que abren sus

negocios de forma individual cierran en

un 51L en un pla"o menor de a-o de

e3istencia, mientras que aquellos que

compran y montan una franquicia cierran

en un 1L dentro del mismo pla"o de

vida.

Aso de una $arca Este se da por medio de la )icencia o

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4atente adquirida por medio de la firma

del contrato de franchising. El

franquiciante cede este uso de la marca

de acuerdo a los requerimientos en

especifico que hemos detallado dentro

del funcionamiento en el subtitulo

anterior.Bnscripción de una marca Será de requisito necesario el inscribir la

marca en el territorio dentro del cual se

utili"ara y se dará el ejercicio de este

uso de la marca como franquicia.!os 4artes )a e3istencia del franquiciante y el

franquiciado como partes indispensablesen el contrato de franquicia.

Elemento del Dno% o% Es el conocimiento, e3periencia y

regulaciones y especificaciones de la

marca como tal adquiridas por el

franquiciado al adquirir el contrato de

franquicia, y trasladadas por el

franquiciante como requisito de la firma

de este contrato.Fegalías Este será el remuneramiento del

franquiciante dentro del pla"o del

contrato. Se dividen en#- !erecho de entrada# pago inicial- Foyalties# cálculo de las ventas y

la ganancia bruta.Gerritorio Este será el territorio en especifico en

donde se ejer"a la aplicación de este

nuevo contrato. Fecordemos que el

territorio es limitado y debe pactarse de

previo dentro del contrato.E3istencia de un nombre omercial y

)ogotipo

)a marca y su logotipo son la base de

todo. l e3istir ambos y tener un

reconocimiento a nivel nacional o

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internacional le genera la importancia

tanto económica como comercial para

que 2sta a su ve" le genere a otros el

querer poseer ese uso para si mismos

bajo los reglamentos de un contrato de

franquicia.

• 1asgos ,ro,ios del Contrato de Franquicia# mas características desde un

aspecto doctrinario.

o onsensualo Milateral o Sinalagmáticoo 6nerosoo onmutativoo Ejecución sucesivao típicoo dhesióno Solemne

o Consensual: este contrato se caracteri"a por perfeccionarse con el mero

consentimiento de las partes. 'o se requiere de otra formalidad para perfeccionar

el mismo.o 2ilateral o 3inalagm4tico: el contrato de franquicia viene a generar obligaciones

recíprocas para ambas partes contratantes. Es decir, e3iste una evidente

necesidad de dos partes para la consecución efectiva del contrato.

o 5neroso: dentro de su propósito final y siendo que se caracteri"a por ser un

contrato de naturale"a jurídica de colaboración económica, su fin 7ltimo es la

consecución de un mayor beneficio patrimonial.

o Conmutativo: el contrato es conmutativo en el sentido de que todas las

obligaciones y derechos contenidos en el mismo, se definen desde el momento del

nacimiento del contrato.

o Ejecución sucesiva: si bien es cierto el contrato de franquicia se establece con

un pla"o y requisitos específicos en donde su pla"o será temporal, es decir tendrá

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un pla"o definido. El contrato como tal requerirá de una ejecución sucesiva, es

decir de una ejecución continua en el tiempo para que sus efectos y propósitos

puedan ser efectivamente desplegados.

o

6t/,ico: el contrato de franquicia se conoce como un contrato atípico, porque sibien es cierto que no se encuentra regulado dentro de nuestra normativa, tal y

como lo e3pondremos mas adelante. El contrato de *ranquicia es un contrato

conocido a nivel popular por las personas, teniendo de esta forma un carácter de

conocimiento social.

o 6dhesión: se considera un contrato de adhesión ya que como contrato se

elaborará un contrato base, en donde los franquiciados tienen la posibilidad de

adherirse o no al contrato.o 3olemne: el contrato de franquicia como contrato, no como su tipo de contrato en

especifico, debe seguir ciertos lineamientos propios de la formación de los

contratos. quí hacemos referencia al artículo C del ódigo de omercio, cito#

76rt/culo 8** Código de Comercio0 )os contratos de comercio no están sujetos, para su

valide", a formalidades especiales, cualesquiera que sean la forma, el lenguaje o idioma

en que se celebren, las partes quedarán obligadas de manera y en los t2rminos que

apare"ca que quisieran obligarse. Se e3cept7an de esta disposición los contratos que, de

acuerdo con 2ste ódigo o con leyes especiales, deban otorgarse en escritura p7blica o

requieran forma o solemnidades necesarias para su eficacia. IFeformado por )ey sobre

Bgualdad de 6portunidades para las 4ersonas con !iscapacidad 'N H@11 del : de mayo

de 55@J9/

• .aturale%a #ur/dica del Contrato de Franquicia#

El contrato de franquicia se define en su naturale"a jurídica como un contrato de

olaboración Económica. En este caso se cataloga como tal puesto que los contratos de

colaboración económica requieren de 1: empresas que cada una con sus

8 Código de Comercio. Nº 3284. Articulo 411.

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correspondientes responsabilidades se necesitan para su efectivo funcionamiento, ello

marca su eficacia y desarrollo dentro del fin com7n del contrato.

• artes del Contrato: 3ujetos

Franquiciante:

)a figura del franquiciante se define como# aquel sujeto que es propietario de los derechos

de la marca y la comerciali"ación de una serie de productos o servicios, los cuales cedera

a la otra parte para su posterior comerciali"ación, venta y distribución de los productos de

la misma con el fin 7ltimo de un beneficio patrimonial para ambos. )a figura en cuestión lo

recibiría por medio de regalías.

Franquiciado:

)a figura del franquiciado se puede definir como aquel sujeto que recibe los derechos

cedidos del franquiciante, mencionado anteriormente para alcan"ar los fines del contrato.

• Derechos 9 5bligaciones de las ,artes#

En cuanto a los derechos y obligaciones que le conferirán directamente a cada una de laspartes, definiremos estrictamente tal y como lo dicta )a ámara de omercio de osta

Fica, citamos#

“ Derechos del Franquiciante:

Emisión de directrices para la actividad del franquiciado.

Feali"ar visitas periódicas al establecimiento del franquiciado.

6btención del royalty y pago periódico en proporción a los ingresos brutos.

Obligaciones del Franquiciante:

eder los derechos y el uso de la marca de la franquicia.

Mrindar apoyo continuo al franquiciado, como asistencia t2cnica y asesoría.

portar el manual de operaciones de la franquicia al franquiciado.

Derechos del franquiciado:

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Fecibir asistencia continua por parte del franquiciante.

Aso de la marca registrada por el franquiciante.

4articipación en la publicidad global de la franquicia.

Obligaciones del franquiciado:

Feali"ar el pago del royalty y pagos mensuales.

umplimiento de lo previsto en el manual de operaciones y=o directrices aportadas por el

franquiciante.

$antener la confidencialidad de los conocimientos transmitidos por el franquiciante95.

• Ventajas y !esventajas de las partes#

Franquiciante:

Ventajas#

- El franquiciante adquiere un crecimiento de su primera inversión..

- l crearse una mayor e3posición de marca se genera consigo un mayor mercadeoel cual trae consigo mayores beneficios.

- E3iste una reducción del riesgo comercial y financiero a diferencia de un comercio

individual

!esventajas#

- 'ecesitará de una tramitación de carácter legal para la efectiva entrega de la

franquicia.- E3istirá un riesgo de un eventual desprestigio de la marca de tener un mal uso o

administración por parte del franquiciado.- E3iste un costo de implementación de la marca- !eberá generar una serie de servicios al franquiciante# capacitaciones t2cnicas,

capacitaciones al personal de la empresa, suministro de materia prima, asistencia

9 Fra!uicia" Co"tarrice"e". #erec$o" % &'ligacioe".$tt()**+++.,ra!uicia"co"tarrice"e".com*,ra!uicia"*derec$o"-%-o'ligacioe"-28.$tml .Ao 2011.

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http://www.franquiciascostarricenses.com/franquicias/derechos-y-obligaciones-28.html

http://www.franquiciascostarricenses.com/franquicias/derechos-y-obligaciones-28.html




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financiera en caso de ser necesaria, dirección en la publicidad de la empresa,

aportación de manuales operativos y desarrollo del mismo, asesoría en compra de

muebles, decoración y otros correspondientes al dise-o del comercio,

transferencia tecnológica, acceso al catalogo de proveedores, participación de

seminarios y=o convenciones, entre otros.

Franquiciado:

Ventajas#

- Seguridad de un negocio e3istoso- dquiere el conocimiento de la e3periencia del ?no% ho% detrás de la marca- 4osee una reducción de riesgos- Gendrá una e3clusividad territorial.

!esventajas#

- !ebe pagar el derecho de entrada y el pago de royalties al franquiciante.- 4erdida de una independencia comercial- !eberá limitarse a un territorio en especifico.

• Ti,os de Franquicias:

. *ranquicia de !istribución o omercial:. *ranquicia Bndustrial<. *ranquicia de 4roducciónC. *ranquicia de Servicios

o Franquicia de Distribución o Comercial:

En este caso el franquiciante lo que cede es el uso de la distribución y venta de un

producto en particular, a diferencia del tipo siguiente en donde se caracteri"a mas

por la fabricación como tal del producto.

o Franquicia Industrial#

Este tipo de franquicia se define básicamente en aquella donde la transmisión delos derechos y del ?no% ho% va a tener un fin de fabricación de un producto

determinado, es decir dentro de una fabrica. Su fin es industrial.

o Franquicia de roducción#

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En este caso se viene a comparar con los concesionarios de autos, es decir el

franquiciador ya produce su producto, para esto no se da la transmisión ni

directrices del ?no% ho% como en el industrial, mas sin embargo e3iste la posición

del uso de un contrato de franquicia como marca para esta producción.

o Franquicia de 3ervicios

En este caso nos referimos propiamente a que hay transmisión del ?no% ho% y se

cede un derecho de distribuir, comerciali"ar, mercadear, usar la marca, etc de un

servicio en particular.

Franquicias establecidas en Costa 1ica#

lgunas de las franquicias establecidas en osta Fica a nivel de referencia y de

ejemplificar lo que tanto hemos venido e3poniendo son#

.ormativa Costarricense:

El contrato de *ranquicia no se encuentra estipulado como tal dentro de nuestra

normativa costarricense, pero se le aplicaran las siguientes normativas de la contratación

privada y algunas normas especiales referidas al contrato de franquicia indirectamente#

'ormas relevantes en el ódigo de omercio Ihacemos referencia en este caso por todas

las normas de carácter comercial, siendo esta relación entre futuros comerciantesJ.

76rt/culo 8** Código de Comercio0 )os contratos de comercio no están sujetos, para

su valide", a formalidades especiales, cualesquiera que sean la forma, el lenguaje o

idioma en que se celebren, las partes quedarán obligadas de manera y en los t2rminos

que apare"ca que quisieran obligarse. Se e3cept7an de esta disposición los contratos

que, de acuerdo con 2ste ódigo o con leyes especiales, deban otorgarse en escritura

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p7blica o requieran forma o solemnidades necesarias para su eficacia. IFeformado por

)ey sobre Bgualdad de 6portunidades para las 4ersonas con !iscapacidad 'N H@11 del :

de mayo de 55@J

- Esta norma nos brinda los lineamientos propios a los que debe concordarse estecontrato por el simple hecho de ser un contrato.

l igual que el 8art/culo ) Código de Comercio# uando no e3ista en este ódigo, ni en

otras leyes mercantiles, disposición concreta que rija determinada materia o caso, se

aplicarán, por su orden y en lo pertinente, las del ódigo ivil, los usos y costumbres y los

principios generales de derecho. En cuanto a la aplicación de los usos y costumbres,

privarán los locales sobre los nacionales; los nacionales sobre los internacionales; y los

especiales sobre los &enerales9.

- Esta norma precisamente como hemos venido mencionando, nos remite que al no

estar e3presamente normada nos remitiremos entonces al y al o

respectivamente y en cada caso en particular.

$encionaremos tambi2n el 8art/culo Código Comercio# 4ara que la costumbre sea

aplicable y supla el silencio de la ley, es necesario que haya sido admitida de modo

general y por un largo tiempo, todo a juicio de los tribunales. El que invoque una

costumbre debe probar su e3istencia, para lo cual toda clase de prueba es admisible9.

- Esta norma nos reitera un punto mencionado anteriormente en donde decíamos

que un aspecto muy importante al ser un contrato atípico es precisamente que

adquiere un carácter de conocimiento social, por medio del uso de la costumbre.

Gambi2n haremos 2nfasis al ódigo ivil Ien este caso a todo lo referente al uso de leyes

generales de carácter relevante para este contratoJ#

6rticulo -); Código Civil:

4ara la valide" de la obligación es esencialmente indispensable#

. apacidad de parte de quien se obliga.

:. 6bjeto o cosa cierta y posible que sirva de materia a la obligación.

<. ausa justa

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- quí nos viene a mencionar de nuevo las reglas básicas para contraer una

obligación.

6rticulo *&&; Código Civil:

demás de las condiciones indispensables para la valide" de las

obligaciones en general, para las que nacen de contratos se requiere el

consentimiento y que se cumplan las solemnidades que la ley e3ija.

- Este articulado nos menciona la relevancia del uso del consentimiento por medio

de las partes, recordemos este es un contrato consensual.

6rticulo *&&< Código Civil:

El consentimiento de las partes debe ser libre y claramente manifestado.

)a manifestación puede ser hecha de palabra, por escrito o por hechos

de que necesariamente se dedu"ca.

- 'uevamente nos ahonda en el aspecto del consentimiento.

6rticulo *&&' Código Civil:

!esde que la estipulación se acepta, queda perfecto el contrato, salvo

los casos en que la ley e3ija alguna otra formalidad.

- Feitera el uso del consentimiento como perfeccionamiento del contrato.

= los lineamientos b4sicos:

6rticulo *&)) Código Civil:

)os contratos tienen fuer"a de ley entre las partes contratantes.

6rticulo *&) Código Civil:

. )os contratos obligan tanto a lo que se e3presa en ellos, como a

las consecuencias que la equidad, el uso o la ley hacen nacer de la

obligación, seg7n la naturale"a de 2sta.

:. solicitud de parte los tribunales declararán la nulidad absoluta

de las siguientes cláusulas contractuales#

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aJ )as de conformidad con las cuales el vendedor y oferente se

reserva el derecho de modificar unilateralmente el contrato o

de determinar por sí solo si el bien vendido es conforme al

mismo;

bJ )a de fijación por el vendedor u oferente de un pla"o e3cesivo

para decidir si acepta o no la oferta de compra hecha por el

consumidor;

cJ )a cláusula seg7n la cual, los bienes pueden no corresponder

a su descripción, al uso normal o al uso especificado por el

vendedor u oferente y aceptado por el comprador o adherente;

dJ )a de reenvío a una ley e3tranjera para aplicarla a la ejecución

o interpretación del contrato, con el fin de impedir que

rijan los preceptos nacionales que protegen al consumidor;

eJ )as que e3cluyen o restringen el derecho del comprador o adherente

para recurrir a los tribunales comunales;

fJ )as de renuncia por el comprador o adherente al derecho de

rescisión del contrato en caso de fuer"a mayor o en caso fortuito;

gJ )as que reservan al vendedor u oferente el derecho de fijar la

fecha de entrega del bien;

hJ )a que impone a una de las partes del contrato la carga de la

prueba, cuando ello corresponde normalmente al otro contratante;

iJ )a que prohíbe al comprador o adherente la rescisión del contrato,

cuando el vendedor u oferente tiene la obligación de reparar

el bien y no la ha satisfecho en un pla"o ra"onable;

jJ )a que obliga al comprador o adherente a recurrir e3clusivamente

al vendedor u oferente, para la reparación del bien o

para la obtención y reparación de los repuestos o accesorios,

especialmente fuera del período de garantía.

?J )a que imponga al comprador o adherente pla"os e3cesivamente

cortos para formular reclamos al vendedor u oferente;

lJ )a que autorice al vendedor u oferente, en una venta a pla"os,

para e3igir del comprador o adherente garantías e3cesivas a

juicio de los tribunales;

mJ )a que e3cluya o limite la responsabilidad del vendedor u

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oferente;

nJ )a que faculta al vendedor u oferente para sustraerse de sus

obligaciones contractuales, sin motivo justificado o sin la

contraprestación debida;

oJ )a que estable"ca renuncia del comprador o adherente a hacer

valer sus derechos por incumplimiento del contrato o por defectuosa

ejecución de 2ste;

pJ )a que no permita determinar el precio del bien, seg7n criterios

nítidamente especificados en el contrato mismo;

qJ )as que autoricen al vendedor u oferente para aumentar unilateralmente

el precio fijado en el contrato, sin conceder al

comprador o adherente la posibilidad de rescindirlo;

rJ )as que permiten al vendedor u oferente o al prestatario de un

servicio, e3imirse de responsabilidades para que sea asumida

por terceros;

sJ )a que imponga al comprador o adherente, por incumplimiento

del contrato, obligaciones de tipo financiero sin relación

con el perjuicio real, sufrido por el vendedor u oferente.

<. Goda persona interesada u organi"ación representativa de los

consumidores podrá demandar la nulidad de las cláusulas abusivas de

los contratos tipo o de adhesión enumeradas en este artículo.

C. 4ara demandar la nulidad de una cláusula abusiva de un contrato

tipo o de adhesión, quienes carecieren de asistencia legal y de recursos

económicos para pagarla tienen derecho a ser asistidos por los defensores

p7blicos. IFeformado por artículo )ey 'N @10 de H de diciembre

de [email protected]

• E+tinción del Contrato de Franquicia

El contrato de franquicia, al igual que todos los contratos, cuenta con causas de

terminación de los mismos. Estos podemos definirlos en terminaciones normales y

anormales de los contratos.

!entro de las terminaciones normales de los contratos encontramos#

10 ódigo ivil ostarricense.

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- E3tinción de los contratos a ra"ón de cumplimiento del pla"o# en estos casos los

contratos de previo cuentan con un pla"o establecido. Se sobreentiende que al

vencer el mismo se termina la relación contractual en el establecida.

Será de suma importancia en estos casos las clausulas establecidas de previo dentro del

contrato, dado que en ciertos casos se pueden establecer las clausulas de renovación del

mismo como funcionamiento automático. !e no ser así siempre se sobreentenderá que se

da por finali"ado la relación contractual.

omo formas anormales de terminación del contrato encontraremos#

- uando ambas partes se ponen de acuerdo para finiquitar el contrato# en este

caso es disposición de las partes el solicitar voluntariamente el dar por terminado

el contrato. quí inmediatamente cesarían los efectos del contrato.

- uando alguna de las partes incumple con lo establecido en el contrato# en estos

casos automáticamente el contrato cesa con sus efectos de inmediato. Esta falta

al cumplimiento del contrato genera un menoscabo que ocasionará o una

ejecución for"osa o una resolución contractual.

- O por ultimo e3istirían aquellas causas ajenas, y sobrevinientes como lo serían la

muerte de una de las partes o la quiebra de la empresa# en el caso de la quiebra

se vuelve una causa de imposible viabilidad por lo que e3tingue de inmediato sus

efectos, y en el caso de la muerte de una de las partes de ser tanto el

franquiciante como el franquiciado es importante revisar si e3isten herederos o

tutores que contin7en con los efectos de la empresa en el caso del franquiciante,

ahora bien, de ser intuito personae cesarían de inmediato. En el caso del

franquiciado seguirán sus efectos siempre y cuando e3ista una clausula que así lo

amerite o bien cesarian todos los efectos del contrato.

Ca,itulo II0

La Franquicia 9 otras "iguras contractuales0

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E3iste en la práctica mercantil diversas figuras contractuales que tienden a

confundirse con el contrato de 8franchising9 o *ranquicia, ya que algunos de estos

comparten ciertas características que tambi2n se le atribuyen al contrato de *ranquicia,

sin embargo e3iste siempre una diferenciación entre estos contratos y un por qu2 se

utili"a el contrato de *ranquicia y no cualquiera de las otras figuras contractuales.

El contrato de franquicia es esencialmente un contrato de colaboración y

cooperación comercial entre : empresarios independientes. sí el productor se sirve de

estos contratos para organi"ar y controlar la fase de distribución mediante empresarios

jurídicamente independientes. !esde esta óptica la franquicia se puede clasificar como un

contrato de distribución comercial, categoría que cómprate con figuras como la agencia y

la concesión comercial que estudiaremos a continuación.

La Franquicia 9 el contrato de Distribución:

En el contrato de distribución Icomo categoría específicaJ el llamado distribuidor es

un comerciante autónomo que, sin vínculo laboral ni societario, compra en serie un

producto determinado al fabricante, con e3clusividad, cupo mínimo y territorio, para su

colocación por vendedores directos. Giene fondo de comercio propio y su ganancia estáen la diferencia entre el precio de compra y el precio de venta de los productos que fija a

su conveniencia.

Caracter/sticas:

K Bntermediación# El distribuidor que act7a en nombre y riesgo propio, compra el producto

y vende a terceros esas mercaderías.

:K ctuación a nombre y riesgo propio del distribuidor# 'o es un representante deldistribuido. Este elemento lo diferencia del contrato de agencia. )a intermediación del

distribuidor, desvincula a quien vende los bienes de aquellos que los adquieren, salvo los

derechos del consumidor.

11 A/&A &#AN&. ara Cru. l cotrato mercatil de Fra!uicia. ditorialComare". "(aa.

19




.oviembre de )&**

<K 4lanificación comercial# 4ara que el contrato se tipifique se requiere la configuración

de este elemento, a trav2s de cláusulas que establecen precios unitarios, r2gimen de

mercados, programas de publicidad, obligatoriedad de tener establecimiento abierto, stoc?

de una determinada cantidad de mercaderías, etc.

CK $argen de reventa# Es la remuneración del distribuidor, consiste en la diferencia entre

el precio de compra y el de venta de las mercaderías distribuidas. El precio de reventa

puede ser estipulado o no por el fabricante o importador.

0K E3clusividad# 4uede estar o no estipulada en el contrato. 4uede ser bilateral, cuando el

fabricante se compromete a no efectuar ventas en territorio del distribuidor, y 2ste 7ltimo,

a no comerciar productos que compitan con los del distribuidoJ o unilateral, Icuando sólo

afecta a una sola de las partesJ.

@K !elimitación de la "ona de distribución# El contrato tiene delimitada una "ona

territorial, es decir, un espacio geográfico determinado.:

En cuanto al tiempo de duración del contrato, usualmente, es prolongado, de larga

duración, pero nada obsta a que se pacte un tiempo inferior.

omo podemos ver el contrato de distribución comparte m7ltiples características

con el contrato de franchising, pero hacemos distinción de ambas figuras si anali"amos

que el franquiciado no tiene la libertad de fijar los precios, este puede o no comprar los

productos al franquiciante Iseg7n el tipo de franquiciaJ, debe pagar un canon y adecuar su

empresa a la franquicia en un todo. El distribuidor no es sujeto a un sistema tan rígido

como el que e3ige la franquicia.

El contrato de Franquicia 9 el contrato de Concesión:

4odemos definir el contrato de concesión como un acuerdo de voluntades en el

cual un empresario, que es llamado concesionario, pone el establecimiento del que es

12 ercado edecia" +++.mercadotedecia".com*cotrato-de-di"tri'ucio* 2010.

20




.oviembre de )&**

titular a disposición de otro empresario o comerciante, al cual se le llama en esta figura

concedente para comerciali"ar IvenderJ por un tiempo indefinido o limitado en una "ona

geográfica determinada y bajo las directrices y supervisión del concedente, aunque en

nombre y por cuenta propia, una serie de productos cuya e3clusiva reventa se le otorga

en unas condiciones que están predeterminadas por las partes.

Si bien es cierto el contrato de concesión es una figura jurídica que con sólo leer

su descripción se puede confundir fácilmente con el contrato de franquicia, ambos tienen

ciertas particularidades que los hace distinguirse entre sí, algunos doctrinarios inclusive

han llegado a considerar que la concesión comercial y el contrato de franchising son lo

mismo, sin embargo, en el contrato de concesión no hay manual operativo, control,

derecho de entrada, royalties, etc.

!e manera mas específica podemos mencionar algunos puntos clave que marcan la

pauta para diferenciar el contrato de franquicia del contrato de concesión de venta, dentro

de las cuales podemos mencionar#

aJ En el contrato de concesión no se da generalmente el traspaso de el Dno%Ko% el

cual es característica esencial en el contrato de franquicia.

bJ El concesionario no se encuentra apegado a un modus operandi específico a

diferencia del contrato de franchising.

cJ 'o hay una obligación de mostrar los signos distintivos del concedente, el

concesionario puede usar sus propios signos distintivos.

dJ En el contrato de franchising se pagan los llamados royalties, en la concesión el

concesionario obtiene su retribución de los descuentos que le son otorgados sobre

el precio de lista.

eJ El concedente no ejerce un estricto control sobre el concesionario, característica

que es com7n en el contrato de franchising.

El contrato de Franquicia 9 el contrato de 6gencia:

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.oviembre de )&**

4odemos conceptuali"ar el contrato de agencia mercantil como aquel en el que un

empresario independiente, que recibe el nombre de agente, asume de manera

permanente el encargo de preparar o de celebrar contratos con terceros por cuenta y en

nombre de otro empresario, denominado principal, esto a cambio de una remuneración

económica.

E3isten dos tipos de gentes#

aJ El agente con representación# uando el agente act7a en nombre de su proponente

por estar investido de las facultades de representación. En tales supuestos e3iste,

además un contrato de mandato, de lo que resulta que el agente contratará con los

terceros, pero en representación del comitente.

bJ El agente sin representación# El agente sólo act7a como mediador, no participa de la

celebración del contrato con el tercero, sólo acerca a las partes.

El contrato de agencia tiene un acercamiento al contrato de franchising en el

sentido en que ambos son de duración, es decir, tienen como requisito la estabilidad,

pretende que se de una actividad de modo continuo, al igual que ambos son celebrados

entre empresarios mercantiles que basándose en la mutua confian"a buscan trabajar en

un ambiente de cooperación y coordinación.

4ero la diferencia radica en que el objeto del contrato de gencia es la promoción

o conclusión de otros contratos. El agente es un promotor de operaciones que influye en

la voluntad de terceros para convencerlos de suscribir contratos en inter2s de su

representado y aunque en ocasiones participe de alguna manera en la ejecución del

contrato Ientrega de mercancías, cobro del precioJ, no se dedica a la misma actividad

comercial que su representado, su tarea es la promoción y suscripción de los contratos

del giro de que se trate, su representado lo ejecutará.<

)a diferencia se encuentra en la actuación en nombre y por cuenta propia que seda en la franquicia comercial y no en la agencia necesariamente. El agente puede

ostentar la legitima representación del principal, mientras que en la franquicia comercial el

concesionario jamás representa al concedente. demás en la agencia, la relación

13 ier"idad de :laga $tt()**+++.eumed.et*li'ro"*2009a Ailed ore;ó rillo2009.

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.oviembre de )&**

obligatoria se produce entre el principal y el cliente, mientras que en la franquicia

comercial quien vende es el concesionarioC.

on respecto a la representación, el agente tiene la condición de representante del

principal, circunstancia ajena en las relaciones que el franquiciado y el concesionariomantienen con sus respectivos principales. 4or medio del contrato de agencia, el agente

no llega a asumir el riesgo directo, salvo pacto en contrario en la transmisión pero, sin

embargo, si ocurre en la franquicia y en la concesión comercial.

Ca,itulo III

)a *ranquicia desde un marco tributario#

l encontrarnos ante la figura del contrato de franchising, surgen m7ltiples dudas

con respecto a cual es la manera correcta de pagar los tributos, viniendo sobre la mesa el

cuestionamiento de si los royalties se deben asumir como gastos de la empresa y cómo

se deben determinar los gastos deducibles de la renta para cumplir con el fisco,

encontramos estas respuestas en nuestra legislación, específicamente la mayoría en laley de impuestos sobre la renta.

El monto pagado por concepto de los derechos de la franquicia es deducible del

impuesto de la renta. Se han planteado e3cepciones a esta regla en casos en los cuales

la !irección &eneral de Gributación !irecta tenga dudas sobre si las partes representan

un mismo inter2s económico, como el caso que dio lugar a la sentencia n7mero /:0K:11@

de la Sala 4rimera de la orte Suprema de Pusticia. 0 echa esta salvedad, para efectos

14 <=> ?AA@ ?C&. B1992. l Cotrato de Fra!uicia Comercial BFrac$i"ig.ei"ta Dudicial Ao E? No. 56 @a Do"G Co"ta ica. <:g.. 100.15 <ro%ecto de Fortalecimieto % Crecimieto <%me" (or medio de la

,ra!uicia. BAN*-11300-C $tt()**+++.,ra!uicia"co"tarrice"e".com

2011.

23




.oviembre de )&**

de determinar los gastos deducibles de la renta, podemos establecer los siguientes dos

escenarios mostrados a continuación.

Supuesto n7mero uno#

Ana determinada empresa costarricense tiene una franquicia estadounidense

dentro del territorio nacional, la empresa costarricense por concepto del pago de los

royalties, o derecho de utili"ar la franquicia, puede deducir el 11L de los gastos. Sin

embargo la empresa costarricense de el total a pagar por royalties deberá de retener un

:0L, esto por concepto de envío de remesas hacia el e3terior.

Fespecto a los gastos deducibles nuestra ley de impuestos sobre la renta indica

que, son deducibles de la renta bruta# ?J )os pagos o cr2ditos otorgados a personas no

domiciliadas en el país por asesoramiento t2cnico, financiero o de otra índole, así comopor el uso de patentes, suministro de fórmulas, marcas de fábrica, privilegios, franquicias,

regalías y similares@

Sobre el impuesto de remesas hacia el e3terior# El impuesto por remesas al

e3terior está estipulado en el título cuarto de la )ey del Bmpuesto sobre la Fetna, lo que se

pretende es gravar cualquier beneficio o renta de origen costarricense que vaya hacia el

e3tranjero, la misma ley establece que el impuesto se genera cuando la renta o beneficio

de fuente costarricense se pague, acredite o de cualquier forma se ponga a disposición de

personas domiciliadas en el e3terior, este es el caso de las franquicias.

En cuanto a tarifas, el artículo 05 de la )BSF I)ey de impuesto sobre la rentaJ

establece que los casos de asesoramiento t2cnico , financiero o de otra índole, así como

por los pagos relativos al uso de patentes, suministros de fórmulas, marcas de fábrica,

privilegios, franquicias y regalías, pagarán una tarifa del veinticinco por ciento I :0L J.

Es muy importante mencionar que ese :0L debe de ser retenido, esto con el fin

de ser aportado a la !irección &eneral de Gributación. El artículo :< inciso dJ de la mismaley establece que en los casos de remesas o cr2ditos a favor de beneficiarios domiciliados

en el e3terior, el pagador retendrá como impuesto 7nico y definitivo las sumas del

impuesto que establece el artículo 05 mencionado anteriormente, es decir, el :0L. )os

agentes de retención, en el caso sería la persona costarricense que tiene una franquicia

16 e% de im(ue"to" "o're la reta Co"ta ica. Art. 8 ic. H

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.oviembre de )&**

e3tranjera en el país, es responsable de manera solidaria del pago de ese impuesto y de

los recargos, multas e intereses. HEn otras palabras, si no se retiene el dinero

correspondiente a ese :0L por concepto de impuesto a remesas al e3terior, me lo

podrían cobrar a mí directamente.

Supuesto n7mero dos#

Ana empresa costarricense tiene una franquicia de otra empresa que tambi2n es

costarricense. )o que sucede en este caso, por motivo del pago de royalty, la empresa

podrá deducir el 11L de los gastos, esto mientras que ese monto no e3ceda el 1L de

las ganancias brutas.

Son deducibles de la renta bruta# El costo de los bienes y servicios vendidos, tales

como la adquisición de bienes y servicios objeto de la actividad de la empresa; lasmaterias primas, partes, pie"as y servicios para producir los bienes y servicios vendidos;

los combustibles, la fuer"a motri" y los lubricantes y similares; y los gastos de las

e3plotaciones agropecuarias necesarias para producir la renta...:5? J )os pagos o

cr2ditos otorgados a personas no domiciliadas en el país por asesoramiento t2cnico,

financiero o de otra índole, así como por el uso de patentes, suministro de fórmulas,

marcas de fábrica, privilegios, franquicias, regalías y similares Iartículo / )ey del Bmpuesto

sobre la FentaJ./

Si estos pagos o cr2ditos indicados son a favor de casas matrices de filiales,

sucursales, agencias o establecimientos permanentes ubicados dentro del territorio

nacional, la deducción total por los conceptos se-alados no podrá e3ceder del die" por

ciento de las ventas brutas obtenidas durante el periodo fiscal correspondiente. 4ara ello

deberá haberse hecho las retenciones del impuesto establecido por la )ey.

17 <ro%ecto de Fortalecimieto % Crecimieto <%me" (or medio de la,ra!uicia. BAN*-11300-C $tt()**+++.,ra!uicia"co"tarrice"e".com

18 e% de m(ue"to" "o're la reta Co"ta ica art. 8 ic a % H.

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.oviembre de )&**

Conclusión

lo largo del presente trabajo hemos anali"ado las generalidades de la figura del

contrato de franchising, entendiendo que consta de dos sujetos primordiales llamados el

franquiciante, quien es aquel sujeto que es propietario de los derechos de la marca y la

comerciali"ación de una serie de productos o servicios, los cuales cederá a la otra parte

para su posterior comerciali"ación, y el franquiciado, que es aquel sujeto que recibe estos

derechos cedidos por el franquiciante. mbos tienen respectivamente sus derechos y sus

26




.oviembre de )&**

obligaciones a cumplir para que perdure la relación con el tiempo y ambos se vean

beneficiados. l igual que hemos se-alado cuales son las ventajas y las desventajas

dependiendo de su posición dentro del contrato.

emos entendido que este tipo de figura contractual pretende la colaboración ycooperación comercial entre dos empresarios independientes, quienes van a compartir un

objetivo en com7n, lucrar. El contrato de franchising viene a ofrecer una forma alternativa

para aquellos empresarios que quieren e3pandir su negocio a nuevos mercados, pero no

cuentan con una sofisticada logística ni poder económico para hacerlo ellos mismos.

eder sus derechos a un tercero a cambio de un canon bajo condiciones estrictas para

mantener el prestigio de la marca y su estándar de calidad viene a constituirse como la

opción n7mero uno de las grandes empresas a nivel mundial, como lo vemos en nuestro

país con el ejemplo de $c !onaldQs, &et 'uts, GMO, 4i""a ut, entre otras. O elfranquiciado estará recibiendo su recompensa monetaria por la correcta ejecución del

contrato de franquicia dependiendo tambi2n de cómo 2l maneje el establecimiento

mercantil y si corre la suerte de tener e3celentes ventas, todos se ven beneficiados.

nali"amos la forma en que debe de ser pagado el impuesto sobre la renta,

e3plicando dos casos por separado que incluye cuando se envían remesas al e3tranjero

en el caso de franquiciado e3tranjero, y los montos a deducir en el caso en que el

franquiciado fuese costarricense, todo esto amparados en la )ey del Bmpuesto sobre la

Fenta.

El 6bjetivo del presente trabajo es dar al lector una pincelada sobre las

generalidades y conocimientos básicos del contrato de franchising, y cómo esta figura

contractual es una opción viable para muchos comerciantes en la actualidad para llegar a

cumplir sus intereses. l ser el derecho comercial tan dinámico estaremos a la espera de

nuevas invenciones contractuales, pero mientras tanto el contrato de franquicia es hoy en

día una figura importante para aquel empresario que pretende abrir las puertas hacia

nuevos mercados y e3pandir su actividad comercial.

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.oviembre de )&**

2ibliogra"/a:

o ámara de omercio ostarricenseo ódigo ivil ostarricense. )ey nN <1. -o //0.o ódigo omercio ostarricense. )ey nN <:/C del a-o [email protected] *ranquicias ostarricenses. !erechos y 6bligaciones.

http#==%%%.franquiciascostarricenses.com=franquicias=derechosKyKobligacionesK

:/.html . -o :1.o http#==%%%.laboris.net=static=franquicias>aseso:.asp3 . ctuali"ado al a-o :1.

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o )ey de Bmpuesto sobre la renta ostarricenseo $O6F& G6)E!'6. $aría ru". El contrato mercantil de *ranquicia. Editorial

omares. Espa-a.o $ercado Gendencias, %%%.mercadotendencias.com=contratoKdeKdistribucion= :11.o 4royecto de *ortalecimiento y recimiento 4ymes por medio de la franquicia.

IG'=$EK<11KFJ http#==%%%.franquiciascostarricenses.com :1.

o 4RFE VF&S, VTG6F. I55:J. El ontrato de *ranquicia omercialI*ranchisingJ. Fevista Pudicial, -o UVBB, 'o. 0@, San Pos2, osta Fica.

o Aniversidad de $álaga, http#==%%%.eumed.net=libros=:115a iled $orejón &rillo,

:115.

Trabajo Final Franquicia- Comerciales II- PERICHON.doc

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