Derecho Internacional Privado Clase inaugural. 2 Comisión nro 2 A Cargo Dr. Edgardo López Herrera...
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Bibliografía
Goldschmidt
Kaller de Orchansky
Weinberg
Código Civil y leyes nacionales
Tratados y convenciones internacionales
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Derecho Internacional privado
Ordenamiento iusprivatista internacional:
Presupuestos: soberanías + intercambio humano a través de distintos territorios
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Objeto del derecho internacional privado
Objeto del derecho Internacional privado
La determinación del ordenamiento competente para regir las relaciones internacionales
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Objeto teorías bipartitas
Formal: Conflicto de jurisdicciones y conflicto de leyes
Material: conflicto de leyes y derecho privado uniforme (derecho débil o softlaw)
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Objeto teorías tripartitas
Conflicto de leyes
Conflicto de jurisdicciones
Cooperación interjurisdiccional internacional
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Definición
Weinberg: El DIP está formado por las normas que determinan la ley aplicable a relaciones jurídicas vinculadas a más de un Estado
Vico: Es la rama del Derecho Privado en las que existe uno o varios elementos extraños al Derecho local
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Definición
Balestra: El DIP es aquella rama del derecho privado cuyo objeto es el estudio y la regulación de las relaciones jurídicas en las que participan uno o más elementos ajenos a la soberanía legislativa
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Características
¿Es derecho extranjero? No, es nacional
¿Es derecho supranacional? No, es derecho local, argentino
No es un derecho común a varios Estados
Es derecho privado
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Características
El objetivo, que es la determinación de la ley aplicable a las personas en sus relaciones privadas en la sociedad internacional, se realiza a través del estudio del conflicto de leyes y del conflicto de jurisdiccionesTiene autonomía científica y didácticaNo tiene autonomía normativa ni judicial
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Método normológico
El deber es la conducta contraria a la descripta en la primera parte de la norma.El derecho puede ser concebido desde dentro como norma (¿qué es?) o desde fuera como probabilidad (¿Qué pasa si?)Método normológico: aquella exposición de una materia jurídica que parte de la norma que le sirve de unidad y que consiste en el análisis de la totalidad de las normas como tal, de la estructura de la norma y de sus contenidos especiales
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Método normológico
Análisis de la totalidad de las normas
Análisis de su estructura
Análisis de sus contenidos
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Estructura de la norma
Categóricas o hipotéticas
Es de aplicación sencilla si se agota en el cumplimiento
Es de aplicación compleja si se formula científicamente
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Estructura de la norma
Reglamentación del sector social (supuesto de hecho)
Consecuencia jurídica (negativas y positivas)
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Estructura de la norma
Dado A (supuesto de hecho) debe ser B (consecuencia jurídica)
Ejemplo: El que matare (supuesto de hecho) será penado con veinte años de cárcel (consecuencia jurídica)
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Estructura de la norma
En DIP la norma es por lo general indirecta porque es la que más respeta el derecho extranjero:
Ej. Art. 12 CCiv. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público (supuesto de hecho) son regidas por las leyes del país donde se hubieren otorgado (consecuencia jurídica)
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Norma indirecta
La norma es indirecta porque no soluciona el caso sino que manda aplicar un derecho que es el que tiene la solución
Ej. Art. 12. Las formas y solemnidades de los contratos y de todo instrumento público son regidas por las leyes del país donde se hubieren otorgado
La solución última la tienen “las leyes del país donde se hubieren otorgado”
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Norma directa
El DPI también tiene normas directasNo son tan comunes pero las tieneArt. 138: “El que mude su domicilio de un país extranjero al territorio de la República, y fuese emancipado, según las leyes de este Código, será considerado como tal aun cuando sea menor o no emancipado, según las leyes de su domicilio anterior”
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Norma directa
Art. 139: Pero si fuese ya mayor o menor emancipado según las leyes de su domicilio anterior, y no lo fuese por las leyes de este Código, prevalecerán en tal caso aquéllas sobre éstas, reputándose la mayor edad o emancipación como un hecho irrevocable
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Normas de DPI
Las normas se clasifican entonces en directas e indirectas
Las directas pueden ser a) internas, b) internacionales o convencionales
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Normas de DPI. Indirectas
Fuente: a) internas o b) internacionales
Efectos: a) de importación, b) de exportación
Extensión: a) unilaterales (art. 10 CC) b) omnilaterales (950 CCiv)
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Finalidad del DPI
La finalidad del DIP es dar al caso iusprivatista con elemento extranjero una reglamentación respetuosa del derecho nacional hacia el derecho extranjero
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Desconocimiento
Hostilidad: no se deja entrar al país al elemento extranjero. (propiedad enemiga)
Indiferencia: se trata al extranjero como nacional
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Reconocimiento
Indiferencia entre las clases de extranjeros. Se los reconoce como tales, pero entre ellos no hay diferencias
Igualdad entre los derechos: Puede prevalecer un sistema u otro. Puede ser el nacional o el extranjero. Es el que usamos
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Método indirecto
Hay un reconocimiento de igualdad entre las nacionesCristianismo e igualdad de todos los hombresEl derecho a ser aplicado es aquél al que preferentemente el caso pertenece. Se busca el asiento o siege.Es simple cuando hay un solo derecho
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Método analítico
Cuando falla el indirecto porque hay varios estadosEste método aconseja descomponer todos los elementosLuego se averigua cuál de ellos tiene más relación con el casoEl criterio es el del derecho privado, por obra de Savigny. Ej. capacidad de derecho, capacidad de hecho, forma, reglas procesales, etc.Pero una vez que se ha descompuesto, se debe volver a unir
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Sintético judicial
Es sintético porque deben reagruparse los elementosEs judicial porque solo el Juez competente lo puede hacerEl Juez creará ad hoc una norma universalPor eso Goldschmidt dice que se asemeja a un hotel, mientras que las demás ramas del derecho son casas de familia.
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Fuentes del DPI
Fuentes de Inspiración: Documentos donde se encuentra la materia cuyo estudio se realiza. Obras de Savigny, Story, Freitas.
Fuentes de vigencia: aquellas de donde emaman las regalas jurídicas de una disciplina
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Fuentes de vigencia
Código Civil: Convención de Viena sobre los tratados Tratado de Montevideo.Monismo y dualismo. Ekmekjian v. Sofovich. Art. 75 inc. 22 “Los tratados tienen jerarquía superior a las leyes”Costumbre: Se discute si es fuente de vigencia. Se admite en materia comercial.No puede existir costumbre derogatoriaPrincipios: lex rei sitae, locus regit actum. Han sido reconocidos por la Convencion Interamericana sobre Derecho Aplicable a los contratos.
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Fuentes de vigencia
Costumbre: Se discute si es fuente de vigencia. Se admite en materia comercial.No puede existir costumbre derogatoriaPrincipios: lex rei sitae, locus regit actum. Han sido reconocidos por la Convencion Interamericana sobre Derecho Aplicable a los contratos.Jurisprudencia y doctrina
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Fuentes CIDIP
CIDIP quiere decir Conferencia internacional de Derecho Internacional privado
Tienen lugar en la OEA
CIDIP I. Convención interamericana sobre conflictos de leyes en materia de letras de cambio, pagarés y facturas 22691
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CIDIP I
Conflictos de leyes en materia de cheques Convención sobre arbitraje internacional 24322 Exhortos y cartas rogatorias 23503Recepción de pruebas en el extranjero 23.481Régimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero 22.550
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CIDIP II
Conflicto de leyes en materia de sociedades mercantiles 22921Ejecución de medidas preventivas 22921Normas generales de DPI 22921Eficacia extraterritorial de sentencias y laudos extranjeros 22921Pruebas e información del derecho extranjero
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CIDIP III
Protocolo adicional a la convención interamericana sobre recepción de pruebas en el extranjero
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CIDIP V
Trafico internacional de menores 25358
Derecho aplicable a los contratos internacionales. No ratificada
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Convenciones de La Haya
Es una organización internacional para unificar las normas de DPI
Se sigue reuniendo
La última convención es sobre obligaciones alimentarias
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Convenciones de La Haya ratificadas por la Argentina
Supresión de exigencia de legalización de documentos públicos extranjerosComunicación y notificación en el extranjero de documentos judiciales y extrajudiciales en materia civil y comercialObtención de pruebas en el extranjero en materia civil y comercialLey aplicable a los contratos de intermediarios y representaciónAspectos civiles de la sustracción internacional de menores
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Convenciones de ONU
Reconocimiento y ejecución de prestar alimentos en el extranjero
Reconocimiento y ejecución de sentencias arbitrales extranjeras
Consentimiento para el matrimonio, edad mínima y registro de matrimonios
Contratos de compraventa internacional
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Derecho débil o softlaw
Incoterms (Cámara de Comercio Internacional, CCI o ICC)
Principios de UNIDROIT sobre contratos internacionales
Uncitral
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Ambito de aplicación de las fuentes
Todo caso se desarrolla en un tiempo y en un espacio
El ámbito espacial activo se pregunta por dónde se aplica una fuente
El ámbito espacial pasivo se pregunta sobre dónde deben haber ocurrido los hechos para que se aplique una fuente
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Ambito espacial activo
Las fuentes del DPI son aplicadas por el Juez nacional
El juez extranjero también puede aplicar derecho extranjero en virtud de un tratado
El Juez nacional puede aplicar derecho extranjero (teoría de la referencia máxima) cuando no haya tratado
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Ambito espacial pasivo
Se aplica derecho internacional privado cuando el punto de conexión así lo establezca.
Ej. Contrato y lugar de cumplimiento
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Ambito temporal
Activo: Cuándo se aplica una fuente
Pasivo: cuándo deben haber ocurrido los hechos
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Ambito temporal activo
Se aplican las reglas generales del comienzo y el final de la vigencia de un tratado
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Ambito temporal pasivo
Cambio de fuentes, derecho transitorio
Conflicto móvil o cambio de estatutos
Proyecto de código: “Las leyes de DPI no son retroactivas. Se aplican a los casos cuyas circunstancias son decisivas, según sus disposiciones, cuando ocurren con posterioridad a su entrada en vigor como a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes”
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Historia
1) En la antigüedad cada tribu se rige por su propio derecho. Si un extranjero necesitaba acudir a un tribunal debía acudir a alguien del lugar un proxenos o cónsul
Sin embargo se cree que no se ventilaban cuestiones de derecho sino de hecho
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Historia
2) En Roma tampoco hubo problemas, pues los romanos resuelven la cuestión a través del procedimientoLas cuestiones entre ciudadanos son resueltas por el pretorLas causas en que hay un extranjero por el recuperador cuando hay tratados y por un pretor peregrino cuando no lo haySe crea el ámbito neutral del ius gentium, entendido por los romanos como el derecho común a todos los pueblos civilizados
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Historia
Caracalla confiere a todos los ciudadanos del imperio la ciudadanía en 212 DCLuego de la caída de Roma los invasores se regían por su derecho, los romanos por el derecho romano. Con posterioridad el Islam cerró Europa al comercio con los demás paísesDespués de varios siglos, las ciudades de Italia, que comienzan a ser grandes centros comerciales, tienen sus propias normas, statuta. Surge el Sacro imperio Romano Germánico y la necesidad de utilizar normas para solucionar conflictos.El Corpus Iuris no ofrecía soluciones, porque esa situación era inimaginable
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Glosa de Accursio
Entonces Accursio uno de los glosadores, en una Constitución de Graciano, Valentiniano y Teodosio, Cunctos Pópulos:“Queremos que todos los pueblos sometidos a nuestro clemente Imperio profesen la fe que el Divino Apóstol Pablo enseñara a los romanos, según declara hasta hoy la propia religión por él practicada y mandamos que todos los que observen esta ley estén comprendidos bajo el nombre de cristianos católicos” Cunctos quiere decir todo entero
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Glosa de Accursio
Si un boloñés es demandado en Módena, se pregunta el Juez si debe aplicar el Estatuto de Módena o de Bologna.
Si un habitante de Bologna se traslada a Módena no debe ser juzgado con arreglo a los Estatutos de Módena, a los cuales no está sometido, como lo demuestra la frase de la ley Cunctos Pópulos: los que estén sometidos a nuestra benévola autoridad.”
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Glosa de Accursio
Accursio dice que el Juez debe aplicar el estatuto de Bologna en Módena.¿Por qué? Porque si la Cunctos Pópulos decía que “la religión católica era para todos los que estaban dentro del imperio”, significaba que estaba reconociendo límites territoriales a su imperio.Comparativamente si el Emperador legisla para un ámbito determinado, lo mismo debe ser para las ciudades Estado.
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Postglosadores
Bartolo es el creador de la teoría de los Estatutos
Los clasifica en tres, Estatutos reales, mixtos y personales
El ejemplo es el del mayorazgo en Inglaterra. Si la norma dice “primogenitus habeat inmobilia”, rige la ley inglesa. Si la norma dice “inmobilia ad primogenitum veniant”, rige la ley territorial y no se aplica fuera de Inglaterra
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Estatutarios franceses
Las costumbres
Ius mercathorio o lex merchatoria
Polémica entre D’Argentré (territorialista, las costumbres son reales, lex rei sitae,) y Dumoulin (las costumbres son personales, con lo cual adquiere más poder el rey)
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Estatutarios franceses
Pelean por la aplicación de la ley matrimonial.
Para Dumoulin los que se casaban en París, sometían los bienes a esa ley cualquiera fuera su ubicación.
Para D’Argentré se aplicaban las leyes del lugar donde los bienes se ubicaban
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Estatutarios franceses
Aporte de D’Argentré: régimen de incapacidades especiales
Aporte de Dumoulin: esbozo de teoría de la autonomía de la voluntad
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Escuela Holandesa
Huber: Comitas gentium o reciprocidad.a) Las leyes de cada estado rigen en ese Estado y sobre sus súbditos, b) son súbditos los que se encuentran dentro del Estado de forma accidental o permanente, c) los Jefes de Estado pueden otorgar validez a las leyes de otro EstadoEs importante porque Story siguió a Huber. Story influenció a Foelix, quien fue fuente de Vélez.La escuela Holandesa continúa con los estatutarios
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Savigny
Es el padre del DPI
Descubre el primer problema estructural del DPI
Es el problema del orden público como límite a la aplicación del derecho extranjero
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Savigny
El punto de partida de Savigny es la comunidad de las naciones y no la soberanía independiente Cada situación está gobernada por una ley determinada. Se aplica la ley extranjera cuando ésta es la que rige la cuestión Crea el concepto de situación jurídica o asiento jurídico sitz o siege. La capacidad, el derecho de familia, y sucesiones se rigen por la ley del domicilio; los derechos reales inmuebles por la ley de situación; los contratos por el lugar de cumplimiento o ejecución
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Escuela italiana. Mancini
El Estado Nacional y el principio de nacionalidad es el del Code, que dijo:
El code se aplica a los franceses, aun cuando residan en país extranjero
El autor es Mancini. El pretexto es una cita de Montesquieu
El verdadero fundamento es político
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Principales puntos de la escuela italiana
Libertad individual
Nacionalidad como punto de conexión
Soberanía del Estado
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Mancini
Como Italia y Alemania acababan de unificarse, para lograrlo utilizan el concepto de naciónComo cada reino tenía su legislación, al incorporar como punto de conexión a la nacionalidad, el Estado Central podía legislar de una manera general para todos los reinos incorporados. Es lo mismo que hizo Dumoulin para Francia. Si se encuentra comprometido el orden público se utiliza la ley territorial. Las enseñanzas de Mancini, si bien exageradas, sirvieron de base para las futuras convenciones de Derecho Privado de La Haya
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Mancini
1) ¿Hay según el derecho de Gentes, un poder absoluto, por encima de los Estados? No2) ¿Por qué los estados extranjeros deben aplicar leyes extranjeras en su territorio? Por un auténtico deber internacional, no por cortesía.3) ¿Cómo se hace para que cada Estado libre aplique legislación extranjera? 4) Por medio de tratados en la medida en que se pueda
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Mancini
Hay que distinguir una parte del DIP, que es necesaria (estado personal, familia, sucesiones) que están sometidas a la nacionalidad.
La otra parte es voluntaria y, es la concerniente a los contratos y bienes, y puede estar regida por la ley que elijan las partes, que puede ser distinta a la nacionalidad
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Story
Story, Juez norteamericano
Fue un jurista eminentemente práctico.
Fue la influencia directa de Foelix, quien fue quien primero utilizó la denominación “Derecho Internacional privado”
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Story
Reglas que indujo:1) El derecho extranjero es un hecho2) El estado y la capacidad se rigen por la ley del domicilio3) Los bienes por la ley de situación4) Los bienes muebles por el domicilio del propietario5) Los contratos por la ley del lugar de celebración, salvo que las partes hubiesen designado el lugar de cumplimiento. Dif. Con Savigny6) Formas matrimoniales por ley del lugar de celebración, aunque hubiesen abandonado su domicilio.7) Sucesión inmobiliaria (lex rei situs), sucesión mobiliaria (domicilio causante)
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Las calificaciones
Consiste en la determinación del ordenamiento normativo, que en última instancia (no en primera) va a definir los vocablos de la norma indirecta
Se encuentra en ambas partes de la norma, en el supuesto de hecho y en la consecuencia jurídica
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Caso de la viuda maltesa
Bartholo y Maria Aquilina son maltesesSe casan en MaltaLuego el marido se instala en Francia (Argelia) donde el marido adquiere bienes inmueblesLa viuda reclama la herencia contra una señora de apellido Vall, heredera de su esposo
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Viuda Maltesa
La señora Vall rechaza la existencia del matrimonio, sosteniendo que la pretensión de repartir el acervo hereditario es sucesoria, rechazado por el derecho francésLa viuda gana en primera instancia.Acredita su carácter de viuda y que al momento de celebración del matrimonio los esposos se encontraban bajo la ley maltesa
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Viuda Maltesa
El código de Malta debe ser aplicadoNo hay violación del orden público francés cuando se trata del estado y capacidad de los extranjerosNo ofende al derecho francés que se aplique derecho extranjero en ese casoComo el derecho de malta establece que los bienes adquiridos durante el matrimonio pertenecerán por mitades a la mujer y a sus herederos, corresponde hacer lugar al pedido de la viuda
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Calificaciones
Directa o material Puede estar dada por:A) DPI del tribunal (tratado de Montevideo de 1940: el domicilio civil de una persona será determinado por la residencia habitual de una persona en el lugarB) Por las partes cuando definen los vocablos de un contrato
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Calificaciones
Pueden ser indirectas o formales
A) Indirecta simple: art. 5 tratado Montevideo de 1889: remite al derecho de residencia habitual de la persona para determinar las condiciones requeridas para que la residencia constituya domicilio
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Calificaciones
B) Lex civilis fori: los términos son definidos por el derecho interno del Juez
C) Lex civilis causae: los términos son definidos por derecho aplicable a la causa
D) Comparatista: remite al derecho comparado
E) Iusnaturalista: define el derecho natural
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Calificaciones
Lex civilis fori, es la más usadaNo respeta al elemento extranjeroLex civilis causae: respeta al elemento extranjeroPrimero califica el punto de conexiónNormalmente ese punto de conexión se define por la lex civilis fori, salvo la nacionalidad
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Cuestión previa o incidental
Se configura cuando nos interrogamos sobre el derecho aplicable a una cuestión
Las cuestiones deben estar vinculadas de tal manera, que la solución de una, de la previa, depende la otra
Ej. La validez de la adopción o de un matrimonio, son cuestiones previas a la capacidad del hijo adoptivo o del cónyuge para heredar
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Cuestión previa
Ponnouncannamalle v. NadimoutoupolleEl padre, de nacionalidad inglesa originaria de la India, tiene bienes en la Cochinchina, que era territorio francésHabía adoptado, bajo la ley India, a una persona cuando ya tenía varios hijos legítimosEl hijo adoptivo fallece antes de su padre adoptivo pero deja un hijo legítimo a quien su abuelo adoptivo deshereda ante notario en las Indias francesas
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Cuestión previa
El nieto adoptivo, representado por su madre, Ponnouncannamalle, impugnó el testamento, porque decía que el derecho francés daba derecho a heredar al padre premuerto
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Cuestión previa
Los tribunales rechazaron la demandaA pesar de que la adopción era válida de acuerdo al derecho personal del adoptante y del adoptado, que era el derecho inglésComo se trataba de una cuestión condicionante del objeto de la demanda, de la sucesión, debía aplicarse el derecho francés que rige la sucesión y la adopción
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Cuestión previa
Como el derecho francés prohibía la adopción, cuando el adoptante tenía hijos legítimos, la adopción no era válida
Se adoptó la teoría de la jerarquización real con primacía del derecho interno
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Cuestión previa
Teoría de la equivalencia o equiparaciónTrata ambas cuestiones aplicándoles a cada una de ellas el derecho que correspondiera en virtud del derecho internacional privado del JuezNo es lo que se hace porque se cree que se trata de dos cuestiones estrechamente vinculadas
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Cuestión previa
Se aplica entonces la teoría de la jerarquización
Se aplica el mismo derecho a la cuestión pero se jerarquiza o da prioridad a una cuestión sobre otra
Es irrespetuosa con el elemento extranjero
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Cuestión previa
Ideales o lógicas: prioriza la cuestión lógicamente anterior, la cuestión previa, la condicionante, y el mismo derecho aplicable a esa cuestión es aplicado a la otra la condicionante
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Cuestión previa
Real o procesal: aplica a la cuestión previa o condicionante el mismo derecho, que es la cuestión del objeto de la demanda
Ambas pueden ser con primacía del derecho internacional privado o del derecho interno de la cuestión jerarquizada
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CIDIP II
Normas generales de derecho internacional privado
Art. 8: “Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula a esta última” (jerarquización real)
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Proyecto argentino
Art. 7: “Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que surjan con motivo de una cuestión principal se resuelven conforme al derecho indicado por las normas indirectas del tribunal que interviene”
Equiparación o equivalencia