Evasión, Elusión y Economía de Opción

en el Ámbito Tributario

Lic. Mario J. Pires A.Lic. Mario J. Pires A.

Profesor de IDEPROCOP

Coordinador del Programa de Evaluación del Riesgo

Tributario CENDECO – UNIMET

Preguntas Planteadas

1. ¿Por qué surge en la sociedad el fenómeno de la evasión, elusión yeconomía de opción en el ámbito tributario?

2. ¿Cuál es la diferencia entre evasión, elusión y economía de opción en elámbito tributario?

3. ¿Cuál de estos términos es aceptado por la Administración Tributaria?

4. ¿Mediante que hechos se expresa la evasión, elusión y economía deopción en el ámbito tributario?

5. ¿Cuál es la consecuencia jurídica en Venezuela para los sujetos pasivosde estar en una situación de hecho que implique la evasión o elusiónfiscal, así como en la economía de opción en el ámbito tributario?

¿Por qué surge en la sociedad elfenómeno de la evasión, elusión yeconomía de opción en el ámbitoeconomía de opción en el ámbitotributario?

La obligación de pagar tributos data detiempos inmemoriales, no es aún hoy día,aceptada con facilidad.

Los sujetos pasivos aducen para oponerse alpago de tributos, entre otras, el no retornodel pago efectuado por parte de éstos con laactividad que desarrolla el Estado.

Afirman igualmente que el dinero entregadoal Estado seria mal invertido por éste, demanera tal que, él debe permanecer enmanos de los particulares, pues ellosmanos de los particulares, pues ellosinvertirían los fondo de manera eficiente yeficaz.

Existe una especie de contradicción en lavoluntad ciudadana, por una parte le eschocante, se resiste al pago de los tributos,pero por otra acepta y quiere que el estadopero por otra acepta y quiere que el estadoexista para que le brinde los serviciospúblicos necesarios para desarrollar susactividades cotidianas.

La referida contradicción en la voluntad ciudadana produce las siguientes consecuencias :

1) El sujeto pasivo no paga tributos.

2) El sujeto pasivo trata de pagar la menor cantidadposible de tributo, en algunos casos de maneralegal y en otros de forma ilegal.

� Resistencia natural al pago de algo.

� Resistencia al pago de los tributos.

� Búsqueda del ahorro fiscal o tributario.

Resistencia al pago de los tributos:

Sentimiento que se expresa a través de una conducta que buscareducir o eliminar el pago de los tributos, generado básicamente poruna variable endógena y una variable exógena :

Variable endógena: naturaleza sociológica del ser humano.

Variable exógena: la falta de una contraprestación eficiente yeficaz por parte del Estado en los servicios públicos que utilizan losciudadanos.

� La resistencia al tributo se expresa principalmente por un comportamientode oposición frente a la obligación tributaria (es decir una oposición acumplir con el aspecto material del tributo e indirectament e en suaspecto formal ).

� Esa expresión se materializa en la práctica a través de la:

Evasión fiscal.

Elusión fiscal.

Economía de opción .

ESCRIBAS

En el reino de los faraones egipcios, los recaudadores de impuestos eranconocidos como escribas, estos impusieron un impuesto al aceite de cocina.Para asegurarse de que los ciudadanos no estaban burlando el impuesto, losescribas auditaban las cantidades apropiadas de aceite de cocina que eranconsumidas, y que los ciudadanos no estaban usando residuos generadospor otros procesos de cocina como sustitutos para el aceite gravado.por otros procesos de cocina como sustitutos para el aceite gravado.

AL CAPONE

En 1927 fue detenido finalmente por evasión de impuestos, y en el año 1931,condenado a once años de prisión. Ingresó en la cárcel de Atlanta en 1932, y en1934 fue trasladado al centro penitenciario de Alcatraz.1934 fue trasladado al centro penitenciario de Alcatraz.

“ 2009 Según el senador Byron Dorgan así pueden "evadirlegalmente". En EE.UU. el impuesto corporativo es del 35% pe ro enel paraíso fiscal la tasa efectiva es 5%” .

“Seagate Tecnología, el mayor fabricante de discos duros para PC delmundo, tiene su sede en California. Sin embargo, en los documentosque presenta a la Comisión de Bolsa y Valores de Estados Unidos(SEC) la dirección que aparece corresponde a George Town, la capitalde las Islas Caimán.

Las Islas Caimán no cobran impuesto sobre la renta corporativa a lasempresas registradas en el país. Este refugio del Caribe ha ayudado aempresas registradas en el país. Este refugio del Caribe ha ayudado acompañías como Coca Cola Co. y Oracle Corp. a "evadir legalmente elpago de miles de millones de dólares en impuestos al gobiernoestadounidense", dijo el senador Byron Dorgan”

http://www.mercopress.info/index.php/estados-unidos /75-economia/1110-obama-detras-de-los-evasores-de-i mpuestos

¿Cuál es la diferencia entre evasión,elusión y economía de opción?

Consideraciones Generales

� No existe en la Doctrina acuerdo unánimecon relación a la definición de estos tresaspectos.

� Las administraciones tributarias por lo� Las administraciones tributarias por logeneral no aceptan como legal ninguno deestos tres (3) conceptos.

� Existe intereses contrapuestos entre el sujetoactivo y los sujetos pasivos que hacepolémica la discusión de lo legal o no deestos conceptos

Por ejemplo, para algunos autores:

• No existe la figura de la elusión y engloban todo elactuar del sujeto pasivo dentro de la definición deevasión.evasión.

• La elusión engloba a la economía de opción.

• Existe la elusión fiscal ilícita y la elusión fiscal lícita.

Evasión Fiscal

� El significado gramatical de evadir según elDiccionario de la Lengua Española es: fugarse,escaparse, lo cual supone que ya estamos dentrode algo, que en el caso concreto sería lade algo, que en el caso concreto sería laobligación tributaria ya acaecida y la evasiónseria fugarse o salirse de ella.

Evasión Fiscal

� Se produce la evasión cuando a través de cualquiermedio se engaña o induce a error a laAdministración Tributaria, a los fines de evitarfraudulentamente el cumplimiento de la obligaciónfraudulentamente el cumplimiento de la obligacióntributaria, cuando esta ya ha nacido comoconsecuencia de la materialización del hechoimponible, todo con el propósito deliberado deobtener un beneficio económico ilegalmente para sio para un tercero en detrimento de los Derechos delFisco.

Evasión Fiscal

� No hay evasión sin dolo, es decir, sin intención de causar una daño.

� Si la obligación tributaria ya nacida, no es� Si la obligación tributaria ya nacida, no essatisfecha por el sujeto pasivo, por simpleinfracción culpable de la ley (producto denegligencia, impericia o imprudencia) se habráproducido una contravención, esto es, ladisminución legítima del ingreso tributario, peroen ningún caso la defraudación

Evasión Fiscal

� La violación de la ley materializada a través de la evasión,no es la violación tosca y fácilmente constatable del simplecontraventor; es, por el contrario, mucho más sutil yelaborada. Por esa razón el hecho típico exige lapresencia de la simulación (*), la maniobra o cualquier otrapresencia de la simulación (*), la maniobra o cualquier otraforma de engaño.

(*)(*) SimulaciónSimulación:: Acto aparentemente valido pero total oparcialmente ficticio, ya que ese acto es destruido omodificado por otro secreto o confidencial que responde ala verdadera voluntad de los contratantes.

Elusión Fiscal

� El significado gramatical de eludir según elDiccionario de la Lengua Española es:esquivar una dificultad, un problema o evitaralgo con astucia o maña, lo cual supone quealgo con astucia o maña, lo cual supone queno estamos dentro de algo, que en el casoconcreto sería la obligación tributaria noacaecida y la elusión seria esquivarla oevitarla a ella.

Elusión Fiscal

� La elusión fiscal es cuando se evita la ocurrenciadel hecho imponible mediante el uso abusivo deformas y procedimientos jurídicos exorbitantes,cuyo único propósito es fiscal. El abuso anida enla utilización deliberada de una forma con el únicola utilización deliberada de una forma con el únicofin de neutralizar los efectos tributarios que habríatenido el uso de la forma típica y adecuada,según el propósito perseguido por el sujetopasivo.

Elusión Fiscal

� La elusión constituye para muchos un fraude a la leytributaria (*)

(*) Fraude a la Ley: “..El amparo en una norma tributaria noadecuada a un supuesto concreto, para defraudar otra queresponde a dicho supuesto..” Javier Pérez Arraiz.responde a dicho supuesto..” Javier Pérez Arraiz.

� “..Es la consecución de un resultado económicoindirectamente por medios jurídicos distintos a losnormales, medios jurídicos que natural y primariamentetienden al logro de fines diversos y que no están gravadoso lo están en medida mas reducida que aquellos mediosnormales o usuales

Economía de Opción

� Se entiende como economía de opciónaquellas opciones de ahorro fiscal que laspropias leyes tributarias, de manera expresao tácita, ponen a disposición de los sujetoso tácita, ponen a disposición de los sujetospasivos.

� El negocio realizado es transparente,legitimo, abierto y coincide con el propósitoreal de quienes intervienen en él.

Economía de Opción

� No hay fraude a la Ley Tributaria, pues el sujetose ampara en una norma perfectamente aplicableal caso concreto y constituye una opción legitimaofrecida por el propio ordenamiento.

� No hay deformaciones atípicas del negociojurídico, ni se viola el espíritu de la Ley Tributaria.

� Se sustenta en el principio universal de que nadietiene que organizar sus negocios de la forma quepague más impuestos.

Economía de Opción

� “..Existen casos en los cuales la ley tributariaestablece formas jurídicas que implican un no pagoo un menor pago frente a otras previstas en lamisma ley o bien casos en los cuales elcontribuyente escoge una determinada formacontribuyente escoge una determinada formajurídica, que si bien no es perfecta para el negociotampoco es insólita o impropia, esa escogenciatiene lugar porque las condiciones del negocio asíse lo exigen, produciendo el uso de ella, comosegunda consecuencia, una disminución en la cargatributaria.

PAGO DELTRIBUTO

HECHO IMPONIBLEELUSIÓNFISCAL

ECONOMÍADE

OPCIÓN

AHORROFISCAL

TRIBUTO

EVASIÓNFISCAL

AHORROFISCAL

AHORROFISCAL

El propósito de minimizar la carga fiscal puede ir entonces:

� De la racionalización de las actividades con trascendenciatributaria, aprovechando al máximo las ventajas y beneficios queconcedan las propias leyes fiscales (economía de opción).

Pasando por el abuso de las formas y procedimientos jurídicos� Pasando por el abuso de las formas y procedimientos jurídicospara evitar la ocurrencia del hecho imponible (elusión fiscal).

� Hasta la violación abierta y directa del ordenamiento jurídico porel uso intencional de maniobras fraudulentas destinadas aocultar la ocurrencia del hecho imponible e incumplir laobligación tributaria (evasión fiscal).

¿Cuál de los términos es aceptado por laadministración tributaria?

� La economía de opción es aceptada por laAdministración Tributaria.

Rechaza categóricamente los términos� Rechaza categóricamente los términosevasión y elusión fiscal, así como el terminoplanificación fiscal.

¿Mediante qué hechos se expresa laevasión, elusión y economía de opciónen el ámbito tributario?en el ámbito tributario?

� Enron tramó una serie de transacciones parala reducción de impuestos, que engrosaronsus declaraciones de ingresos en unos milmillones de dólares entre 1995 y 2001 y

Evasión Fiscaly Elusión fiscal - Caso Enron

millones de dólares entre 1995 y 2001 ymagnificaron el volumen y solidez de susoperaciones.

� Robert J. Hermann, ex director ejecutivo y asesorgeneral impositivo, detalló que considerando sólo elaño 2000, 296 millones de dólares, es decir, el 30%de las utilidades registradas por Enron en suinforme anual - provinieron de estas estrategiaseventuales de ahorro de impuestos , y no de loseventuales de ahorro de impuestos , y no de losnegocios de distribución y trading de energía.

� Las revelaciones de Hermann sobre los impuestosmuestran una segunda estrategia que emplearonlos directivos de Enron para que la compañíapareciese más rentable y para mantener su imagende una de las empresas más exitosas de losEE.UU.EE.UU.

� Una investigación ordenada por el directorio deEnron determinó que la empresa se valió demaniobras contables con sociedades quecreaba por fuera de los libros para inflar lasganancias en unos US$1.000 millones 1997

� Para pagar menos impuestos , Enron trabajó conimportantes abogados y bancos para transferirpréstamos, valores y bienes de la empresa entresubsidiarias y sociedades y entidadesespecialmente creadas, algunas offshore . Cadaespecialmente creadas, algunas offshore . Cadadólar que no se tributaba se computaba como dólarde ganancia post-impuestos.

� En las entrevistas, Hermann defendió lalegalidad de los mecanismos de sudepartamento y dijo que fueron minuciosamenteelaborados para cumplir con las normas del IRS,el ente recaudador de EE.UU. Pero las estrategiasel ente recaudador de EE.UU. Pero las estrategiastributarias de Enron se encuentran bajo la lupa delas comisiones parlamentarias que investigan si losdirectivos violaron la normativa sobre valoresengañando a los inversores.

� El ex director confesó que en los últimos años sesintió cada vez más inquieto ante el aumento delas ganancias declaradas por la empresa queprovenían de pases impositivos y no de laoperatoria comercial .

� Dijo que a la unidad tributaria de Enron, al igual queotros departamentos del gigante energético, se lapresionaba fuerte para que produjera utilidadesdeclarables, en su caso mediante la reducciónde costos impositivos.

� En 1995, la gente de Hermann ideó la primeratransacción estructurada, llamada Tanya , quereportó una ganancia de 66 millones de dólares. Eneste caso, Enron creó una nueva unidad,la cual emitió acciones preferidas y se lasla cual emitió acciones preferidas y se lastransfirió a Enron, que luego las vendiónuevamente a los ejecutivos y a pérdida,creando la deducción tributaria.

� Hermann declaró que Enron creó un grupoespecial de "operaciones estructuradas" dentro desu área impositiva, que llegó a tener 20 empleados.Agregó que el grupo era liderado por elvicepresidente R. Davis Maxey, abogado ycontador. La tarea de este ejecutivo era apuntar acontador. La tarea de este ejecutivo era apuntar anuevas estrategias de reducción de impuestos, y ,según Hermann, constantemente teníaconversaciones con conocidos especialistas enbancos y con estudios de abogados en busca deideas y posibles socios.

� Los arreglos impositivos, 11 desde 1995,llevaban nombres en código como Tomás,Teresa y Tammy - nombres de huracanesque empezaban con la letra "t", igual queque empezaban con la letra "t", igual que"tributo". Juntas, las estructuras le dieron casiUS $ 1.000 millones en ganancias desde1995.

Evasión Fiscal - Caso Presidente de la Constructora Costa del Lago S.A.

� El SENIAT impulsó la acción por una suma defraudadade 3 millardos de bolívares Primera condena pordefraudación fiscal aplica Tribunal Segundo deJuicio del Zulia La sentencia que condena con pena deprisión de 3 años y 9 meses al Presidente de laprisión de 3 años y 9 meses al Presidente de laConstructora Costa del Lago S.A por la comisión deldelito de defraudación tributaria , adoptada por elTribunal Segundo de Juicio del Circuito Judicial Penaldel estado Zulia, marca un precedente único hastaahora en la historia de la Administración Tributariavenezolana.

“…Durante el debate oral y público quedó probado eldolo en la conducta del acusado en su carácter derepresentante de la contribuyente, cuando en formadeliberada obstaculizó la función recaudadora delEstado para obtener el tributo a que tiene derecho ,Estado para obtener el tributo a que tiene derecho ,a través de actos que le produjeron una gananciaindebida en desmedro del Fisco Nacional, viéndosemermado al Estado Venezolano el cumplimiento desus deberes con el colectivo, el acusado con suconducta deliberada indujo a la AdministraciónTributaria a actuar bajo la creencia que el contenidode sus declaraciones y registros de sus libros eraverdadero, cuando:

� Aumentaba las compras efectuadas y consecuencialmente loscréditos fiscales y los gastos, procurándose una disminución delimpuesto.

� El acusado declaró cifras y datos falsos a la AdministraciónTributaria, así como omitió circunstancias que falseaba ladeterminación de la obligación tributaria.determinación de la obligación tributaria.

� Sus declaraciones no coincidían con los registros de sus libros.

� Omitió dolosamente la declaración de hechos previstos en la leycomo imponibles.

� No proporcionó la documentación correspondiente; lo antes referidoestuvo conformado por lo siguiente:

� En cuanto a Créditos Fiscales: diferenciasen los excedentes de créditos fiscales;facturas afectadas de falsedad al tratar decomprobar la información no fueron ubicadoslos domicilios que señalaban las facturas, ylos domicilios que señalaban las facturas, yotras se encontraban en quiebra y nunca hansido calificadas como contribuyentes; registrossin factura original, facturas que no cumplencon los requisitos, créditos no deducibles,créditos no procedentes, diferencias entre lascompras declaradas y las registradas en loslibros.

� En cuanto a los débitos fiscales: facturas sin soporte original,debito fiscal improcedente y determinación de oficio.

� En cuanto a los ingresos: facturas anuladas sin soporteoriginal.

� En cuanto a Costos: facturas sin RIF, duplicidad de registros,facturas no fehacientes, registros sin comprobación.

� En cuanto a Gastos: Registros sin comprobación, facturas sinRIF, gastos no normales ni necesarios, gastos improcedentes,duplicidad de registro.

� Por lo que quedó probado en el debate queel acusado incurrió en los supuestoscontenidos en los ordinales 1, 3, 7, 9, y 10del artículo 117 y del artículo 116 del Códigodel artículo 117 y del artículo 116 del CódigoOrgánico Tributario…”.

Economía de OpciónVenezuela ofreció incentivos fiscales a las petrolerasinternacionales que operan en sus yacimientos para queconstruyan refinerías que eleven la capacidad nacional derefinación, dijo el ministro de Energía y Petróleo, RafaelRamírez. Ramírez detalló que la compañía italiana ENI y lasrusas asociadas en el llamado Consorcio Nacional Petrolerorusas asociadas en el llamado Consorcio Nacional Petrolero(CNP), que explotarán la rica Faja Petrolífera del Orinoco(centro-oeste), ya han recibido la propuesta respectiva.

Se les ofreció, detalló, el modelo tradicional que fija losgravámenes en un 50%, así como uno especial que prevé queese porcentaje baje a 34% si deciden la construcción de unarefinería.

¿Cuál es la consecuencia jurídica en Venezuelapara los sujetos pasivos que se encuentren en unasituación de hecho que implique la evasión osituación de hecho que implique la evasión oelusión fiscal, así como en la economía de opciónen el ámbito tributario?

Evasión Fiscal

Elusión Fiscal

� No tiene consecuencia jurídica

Economía de Opción

MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN

MARIO J PIRES A