La responsabilidad de los directivos y gerentes

Alonso Morales Acosta

La responsabilidad de los directivos y gerentes

Profesor:

MAS GANANCIAS MENOS COSTOS

TECNOLOGÍA

T. FÍSICA T. CONTRACTUAL

SISTEMAS DE CONTRATOS DE EMPRESAS

GRUPOS DE INTERÉS

SOCIOS APORTAN SOLO RECURSOS

ADMINISTRADORES LOS GESTIONAN

COSTOS DE TRANSACCION POR MALA GESTÍON: 1.POR ACTOS DE GESTIÓN INDEBIDA

2.POR ACTOS DE APROPIACIÓN INDEBIDA

MAS Y MEJORES SERVICIOS

SA

COOP

Directivos

GG

Valor de la Empresa


SOCIOS = ADMINISTRADORESReduce costos de transacción: relación entre

socios y administradores

COSTOS DE AGENCIA

AMENAZA DE INDEMNIZACIÓN POR DAÑOS POR

COMPORTAMIENTOS INCORRECTOS

INCUMPLIMIENTOS CONTRACTUALESINCUMPLIMIENTOS CONTRACTUALES==

MECANISMOS DISUASORIOMECANISMOS DISUASORIOE E

INCENTIVADORINCENTIVADOR

PARA QUE EL ADMINISTRADOR GESTIONE LA EMPRESA DE ACUERDO AL INTERES DE SUS DUEÑOS (SOCIOS)

MECANISMOS DE ALINEACIÓN DE INTERESES:REGIMEN DE MECANISMOS DE ALINEACIÓN DE INTERESES:REGIMEN DE RESPONSABILIDADRESPONSABILIDAD

Carlos Torres Morales

MAYOR RIGOR NO PRODUCE MAYOR MAYOR RIGOR NO PRODUCE MAYOR VALOR DE LA EMPRESA VALOR DE LA EMPRESA

¿Cómo debe ser el régimen de la responsabilidad por dolo, culpa leve, culpa

grave, responsabilidad objetiva , o exoneración de responsabilidad?

OJO: MAYOR RIGOR TIENE UN PUNTO EN QUE NO PRODUCE MAYOR VALOR

EN LA EMPRESA

HABRA MAS EFECTO PREVENTIVO O DISUASIVO PERO NO HABRA MAS EFECTO PREVENTIVO O DISUASIVO PERO NO NECESARIAMENTE MAS VALOR NECESARIAMENTE MAS VALOR


MAYOR RIGOR NO PRODUCE MAYOR RIGOR NO PRODUCE MAYOR VALOR DE LA EMPRESA MAYOR VALOR DE LA EMPRESA

NO NECESARIAMENTE:

MAYOR RIGOR EN RESPONSABILIDAD

MAYOR VALOR DE LA

EMPRESA

==

HAY UN PUNTO EN DONDE:

MAYOR RIGOR EN RESPONSABILIDAD

(COSTO MARGINALCRECIENTE PARA

ADMINISTRADORES)

MENOR VALOR DE LA EMPRESA (COSTO MARGINAL

DECRECIENTE PARA SOCIOS)

DIPLOMADO EN DERECHO COOPERATIVODIPLOMADO EN DERECHO COOPERATIVOALONSO MORALES ACOSTAALONSO MORALES ACOSTA

MAYOR RIGOR NO PRODUCE MAYOR VALOR DE MAYOR RIGOR NO PRODUCE MAYOR VALOR DE LA EMPRESA LA EMPRESA

OJO: MAYOR RIGOR = MAYOR

COSTOS

• MENOS DECISIONES EFICIENTES • MENOS RIESGO• MAS TIEMPO DE DELIBERACIONES Y CONSULTAS •MAS MURALLAS DE PAPEL •MAS DICTÁMENES O INFORMES TÉCNICOS DE ABOGADOS (OPINIONES DE BANCO DE NEGOCIOS, INGENIEROS)• MAS COSTOS DE SEGUROS •MAS CLÁUSULAS PENALES LIMITATIVAS DE RESPONSABILIDAD


LO ÓPTIMO:

EXENCIÓN DE RESPONSABILI

DA

DOLO CULPA GRAVECULPA LEVECULPA LEVE PRESUNTA

RESPONSABILIDAD OBJETIVA

En un punto medio:

Buscar el punto de equilibrio en el que habiendo responsabilidad se maximice el valor de la empresa

DIPLOMADO EN DERECHO COOPERATIVODIPLOMADO EN DERECHO COOPERATIVOALONSO MORALES ACOSTAALONSO MORALES ACOSTA carlos

¿QUÉ DICE LA DOCTRINA?

1. RESPECTO DE LA GESTIÓN DE NEGOCIOSRESPECTO DE LA GESTIÓN DE NEGOCIOS:

INDULGENCIA (FRANQUICIA POR CULPA LEVE)

2. RESPECTO DEL DEBER DE LEALTADRESPECTO DEL DEBER DE LEALTAD:

DRASTICIDAD CON EL DOLO


¿CUÁL ES EL ESTÁNDAR?

Artículo 171 LGS.- Ejercicio del cargo y reserva

“Los directores desempeñan el cargo con la diligencia de un ordenado comerciante y de un representante leal. Están obligados a guardar reserva respecto de los negocios de la sociedad y de la información social a que tengan acceso, aún después de cesar en sus funciones”.


Art. 177 LGS.- Responsabilidad DirectoresLos directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los accionistas y los terceros por los daños y perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto oo por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave.

Art. 33 LGC.- Rigen para los órganos de toda cooperativa, en cuanto les respecta, las siguientes normas complementarias:

Inc. 7.- Los miembros de los consejos y de los comités son respectiva y solidariamente responsables por las decisiones de esos órganos.

Inc. 8.- Quedan eximidos de responsabilidad los miembros de los consejos y comités que salven expresamente su voto en el acto de tomarse la decisión correspondiente, con cargo de hacerlo constar en la respectiva acta y/o en carta notarial.

REGLAS GENERALES


REGLAS GENERALES

RESPONSABILIDAD POR ACTOS PREVIOS A LA INSCRIPCIÓN

Responsabilidad solidaria, exclusiva y personal de los que celebran o suscriben cualquier documento en nombre de la Cooperativa

Responsabilidad civil y penal.

Salvo ratificación.

(Art. 12.4 Ley General de Cooperativas)


REGLAS GENERALES

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA AL INTERIOR DE LOS ÓRGANOS DE ADMINISTRACIÓN

Ya constituida... Responsabilidad

solidaria de todos los miembros del órgano de administración por las decisiones.


REGLAS GENERALES

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA QUE ALCANZA AL GERENTE

Por los acuerdos que ejecute, salvo, que deje constancia de su discrepancia y objeciones antes de ejecutarlos.


REGLAS GENERALES

RESPONSABILIDAD SOLIDARIA QUE ALCANZA AL CONSEJO DE VIGILANCIA

Por los actos fiscalizables que no observe en la forma y término que determine el Estatuto, a menos que dejen expresa constancia de sus objeciones.


EL ESTÁNDAR“CON LA LEALTAD Y DILIGENCIA DE UN

BUEN HOMBRE DE NEGOCIOS “Ley Argentina

DEBER DE DEBER DE CUIDADO CUIDADO

DEBER DE DEBER DE LEALTAD LEALTAD

ART. 171 LGS

Diligencia del ordenado empresario

“Como”: un representante leal


DEBER DE CUIDADO

• DOS ÓRDENES:

a. Reglados: Actos o acuerdos que infringen el marco legal o estatutario.

b. Actos de Gestión: Actos o acuerdos con dolo o negligencia grave.


GESTIÓN Y SUPERVISIÓN

NIVEL DE INCERTIDUMBRE

O DILIGENCIA DEL ORDENADO EMPRESARIO

ATENCIÓN Y DEDICACIÓN

“REGLADA”CUMPLIMIENTO NORMATIVO

1. LGC2. Leyes Especiales 3. Estatuto4. Acuerdos de Junta General 5. Acuerdos de Directorio

(G.G.)POR CULPA LEVE PRESUNTA

“AUTONOMÍA”NIVEL DE PERICIA EN

NEGOCIOS

PROFESIONALISMO E INTUCIÓN

Mala regulación 1. Conservadurismo en la gestión2. Montañas de papel

Juez: valorización técnica económica completa

ACTO DE GESTIÓN INDEBIDA

CULPA INEXCUSABLE (DOLO)

DEBER DE CUIDADO


DEBER DE LEALTAD COMO UN REPRESENTANTE LEAL

“DEBERÍA ANTEPONER LOS INTERESES DE LOS ACCIONISTAS A LOS PROPIOS NO VICEVERSA”

“ SI VICEVERSA = FRAUDE Y HAY DOLO ( CULPA INEXCUSABLE)

TRANSACCIONES VINCULADAS : 1.NO ALINEAMIENTO DE INTERESES 2.BUSCA RENDIMIENTO PERSONAL

ACTO DE APROPIACIÓN INDEBIDA

JUEZ:1.JUICIO DE ORDEN MORAL

2.HAY MENOS INCERTIDUMBRE

DOLO (CULPA INEXCUSABLE)


RECOMIENDA LA DOCTRINA¿Por qué se debe endurecer?

Las conductas desleales son menos visibles:Las conductas desleales son menos visibles:


Riguroso con deslealtadEndurecimiento en tres planos:


Conclusiones: falencias en LGC


LEYES ESPECIALES


RESPONSABILIDAD – LAVADO DE ACTIVOS. LEY Nº 27693 CAC Y COOP VIVIENDA

1.Resp. Consejo de Adm. y el Gerente: cumplimiento de Sistema de prevención de lavado de activos y financiamiento del terrorismo.

2.Finalidad: Detección de operaciones sospechosas e información a la UIF.

3. Sistema de prevención incluye: Manual de Procedimiento y Código de Conducta.


4. Oficial de Cumplimiento:

-Resp. por su nombramiento C.A. y G.

-Función: vigilar el cumplimiento del sistema. Supervisión bajo confidencialidad.

-Relación: * vínculo laboral* reporta directamente al

C.A.

5. Sanciones: Oscilan entre una amonestación y 100 UIT.

RESPONSABILIDAD – LAVADO DE ACTIVOS. LEY Nº 27693 CAC Y COOP VIVIENDA


RESPONSABILIDADES ESPECIALES

RESPONSABILIDAD PENAL Configuración de los delitos:

a. Adm. Fraudulenta (Art. 198º Código Penal)

b. Contra la confianza en la buena fe en los negocios (Art. 215º Código Penal).

d. Delitos tributarios y aduaneros (Decreto Legislativo No. 813)


Penas (ejemplos):

a. Balance Paralelo: No mayor de un año y con sesenta a noventa días multa.

b. Fraude en Adm. De Personas Jurídicas: De uno a cuatro años.

c. Libramiento indebido: De uno a cinco años.


RESPONSABILIDAD PENAL


RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS REPRESENTANTES LEGALES

Art. 16º TUO del Código Tributario: se encuentran obligados a pagar los tributos y cumplir obligaciones formales: “los representantes legales y los designados por las personas jurídicas”.Solidariamente responsables, cuando se deje de pagar por dolo, negligencia grave o abuso de facultades.


RESPONSABILIDAD TRIBUTARIO



SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD

Nuestra normatividad tributaria ha transitado de un sistema subjetivo a un sistema mixto.

SUBJETIVO OBJETIVO MIXTO




SISTEMAS DE RESPONSABILIDADSistema Mixto. Decreto Legislativo

953 (desde 07.02.04 hasta la

actualidad)En efecto, además de los supuestos señalados por la Ley 27335, el Decreto Legislativo adiciona los siguientes supuestos objetivos:

Deudor no lleve contabilidad o lleve dos o más juegos de libros para una misma contabilidad con distintos asientos.

Condición de no habido. La existencia de doble facturación. Cuando el contribuyente no se inscriba ante SUNAT. Cuando no existe identidad entre la información de los

comprobantes de pago y los libros contables. La obtención indebida de Notas de Crédito Negociables u

otros valores similares.




Supuestos objetivos:

Goce de exoneraciones o beneficios en actividades distintas de las que corresponden.Cuando se elabore o comercialice clandestinamente bienes gravados. Cuando no se haya declarado ni determinado su obligación , no obstante requerimiento de la SUNATCon la omisión de uno o más trabajadores al presentar las declaraciones relativas a los tributos que graven las remuneraciones de éstos.Cuando se acojan indebidamente al RUS o al RER.

Bajo este orden de ideas, las causales objetivas de imputación de responsabilidad solidaria, han sido ampliadas a 11 supuestos y en todos los demás casos, corresponderá a la Administración Tributaria probar la existencia de Dolo, Negligencia Grave o Abuso de Facultades.

Sistema Mixto. Decreto Legislativo 953 (desde 07.02.04 hasta la actualidad)

SISTEMAS DE RESPONSABILIDAD




SÁNCION: Personas que ejercen Dirección, administración y representación

dirección

personas administración

representación

dolo

culpa inexcusable

planeamiento realización ejecución

Tendrán responsabilidady una multa de

hasta 5 UIT

EXCEPCIONES


RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTIVOS – CÓDIGO DE CONSUMO (LEY 29571)


MuchasGracias

[email protected]


DEBER DE CUIDADOAUDITORIA INTERNA - RESPONSABILIDAD

(Res. SBS No. 742-2001)

Al Consejo de Vigilancia:

1. Responde por las labores mínimas de auditoría interna mediante una Unidad de Auditoria Interna, un Auditor Interno a tiempo completo o parcial o por un miembro del propio consejo de Vigilancia. (Art. 4)


DEBER DE CUIDADOAUDITORIA INTERNA - RESPONSABILIDAD

(Res. SBS No. 742-2001)

2. El Plan de Trabajo de Auditoria Interna debe ser aprobado por el Consejo de Vigilancia.

3. Consejo de Vigilancia: Presenta a la FENACREP y al Consejo de Administración informes trimestrales de Auditoria Interna.

4.El Consejo de Administración debe adoptar una posición con respecto al informe a fin de adoptar o rechazar sus conclusiones.


DEBER DE CUIDADOAUDITORIA EXTERNA - RESPONSABILIDAD

(Res. SBS No. 741-2001)

1. Responsabilidad en el Consejo de Administración por su nombramiento pero el Consejo de Vigilancia propone terna.

2. Consejo de Administración y Gerencia son responsables de dar la información necesaria al Auditor Externo.

3.El Consejo de Administración toma conocimiento de los informes y promueve adopción de medidas.

4. La memoria anual debe contener el dictamen de auditoria.


(LGS Art. 177 – LGC Art. 33 inc. 7-8)(LGS Art. 177 – LGC Art. 33 inc. 7-8)

Art. 177 LGS.- Responsabilidad DirectoresLos directores responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los accionistas y los terceros por los daños y perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto oo por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave.

Art. 33 LGC.- Rigen para los órganos de toda cooperativa, en cuanto les respecta, las siguientes normas complementarias:

Inc. 7.- Los miembros de los consejos y de los comités son respectiva y solidariamente responsables por las decisiones de esos órganos.

Inc. 8.- Quedan eximidos de responsabilidad los miembros de los consejos y comités que salven expresamente su voto en el acto de tomarse la decisión correspondiente, con cargo de hacerlo constar en la respectiva acta y/o en carta notarial.


i


Supletoriamente el Art. 181 LGS exige que puedan ejercer directamente este derecho los que

representan por lo menos 1/3 del Capital Social.

Facilitación de litigación i


i


DEBER DE CUIDADO

El error, la inexperiencia, la impericia o la incapacidad pueden producir pérdidas pero que por sí mismas no representan causales de responsabilidad.


DEBER DE CUIDADO

a. Actos que infringen el marco legal o estatutario:

Incumplimientos flagrantes a la Ley – Falta de diligencia.

Ejemplos :. Acción (no reviste la forma del

acuerdo):proporcionar info. que viola la reserva del cargo.

• Omisión: No denunciar por escrito irregularidades.

• No aprobar las memorias y EEFF.• No convocar a elección anual.• No hacer cumplir decisiones de

la Asamblea General.


1. Aprobar estados financieros y memoria anual antes de someter a Asamblea.

2. Aprobar planes y presupuestos

3. Designar auditores externos

4. Elegir consejeros por cooptación (según estatuto)

5. Entregar información suficiente, fidedigna y oportuna con los socios.

1. Existencia, regularidad y veracidad de los sistemas de contabilidad

2. Representación conjunta en actos y contratos

3. Ejecutar planes y programar acuerdos del Consejo de Administración.

4. Veracidad de la información para A. Gl, Consejo de Administración, Consejo de Vigilancia y Presidencia.

5. No ocultamiento de irregularidades.

6. No uso indebido del nombre o bienes sociales

CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN GERENTE


1. Proponer al Cons. de Adm. las ternas de auditores externos

2. Solicitar al Cons. de Adm. y/o gerencia informes sobre el incumplimiento de acuerdos de aquel y de la A. Gl.

3. Hacer constar en las sesiones de la A. Gl. las infracciones a la Ley o Estatuto en que incurrieran ésta o sus miembros.

4. Convocar a A. Gl. solo en los casos previstos en la Ley

5. Disponer de arqueos de caja y auditorías. Responsable por labores mínimas auditoría interna. Res. SBS. 742-2001

6. Verificar la veracidad de las informaciones contables.

7. Verificar que la contabilidad se ha llevada estricta sujeción a la Ley.

8. Inspeccionar los libros de actas de Cons. de Adm. y comités.

9. En general, el garante de la veracidad, legalidad y seguridad de bienes.

CONSEJO DE VIGILANCIA


1. Objeto específico: Proceso Electoral

2. Funciones: cesión con quórum, decidir con mayoría, llevar libro de actas y elegir a su presidente.

3. Organizar el proceso electoral: Pronunciarse sobre los candidatos aptos, las lista de electos y de elegibles, tachas, escrutar los votos, etc.

CÓMITE ELECTORAL


DEBER DE CUIDADOHecho realizado con dolo,

negligencia grave que perjudica la actividad, operaciones y resultados de la Coop.:

Intencionalmente perjudica (dolo) o sin el mas elemental cuidado (negligencia grave) al decidir o no una operación.

Ejm.: Compra de local, software.• Endeudamiento• Otorgamiento de Garantías• Ejecución de un programa de

inversiones.• Lanzamiento sin estudio de

mercado.

La responsabilidad de los directivos y gerentes

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