Conferencia uvalpo

““COMERCIO Y COMERCIO Y CONTRATOS CONTRATOS ÓÓELECTRÓNICOSELECTRÓNICOS

¿¿UN UN DESAFÍO PARA EL DERECHO DESAFÍO PARA EL DERECHO ””COMERCIAL?COMERCIAL?””

www.jijena.comwww.jijena.comValparaíso, agosto del 2006Valparaíso, agosto del 2006Valparaíso, agosto del 2006Valparaíso, agosto del 2006

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INTRODUCCIÓN INTRODUCCIÓN -- PROPUESTA DE TRABAJOPROPUESTA DE TRABAJO

I. I. COMERCIO Y CONTRATOS COMERCIO Y CONTRATOS ELECTRÓNICOSELECTRÓNICOSELECTRÓNICOSELECTRÓNICOS

IIII TÓPICOS JURÍDICOS ESENCIALESTÓPICOS JURÍDICOS ESENCIALESII. II. TÓPICOS JURÍDICOS ESENCIALES TÓPICOS JURÍDICOS ESENCIALES DEL COMERCIO ELECTRÓNICO DEL COMERCIO ELECTRÓNICO

IIIIII. FIRMAS Y DOCUMENTOS . FIRMAS Y DOCUMENTOS ELECTRÓNICOS: SEGURIDAD Y CERTEZA ELECTRÓNICOS: SEGURIDAD Y CERTEZA

EN LAS TRANSACCIONESEN LAS TRANSACCIONES

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I.I. COMERCIO Y CONTRATOS COMERCIO Y CONTRATOS ÓÓELECTRÓNICOSELECTRÓNICOS

Antes de regular hay que conocer lo que se quiere Antes de regular hay que conocer lo que se quiere normar Los juristas y legisladoresnormar Los juristas y legisladores "no meten las"no meten lasnormar. Los juristas y legisladores normar. Los juristas y legisladores "no meten las "no meten las

patas al barro"...,patas al barro"..., teorizan, y por eso las propuestas teorizan, y por eso las propuestas doctrinarias y las leyes sobre TI son defectuosasdoctrinarias y las leyes sobre TI son defectuosasdoctrinarias y las leyes sobre TI son defectuosas doctrinarias y las leyes sobre TI son defectuosas

(crítica personal).(crítica personal).

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I COMERCIO Y CONTRATOS ELECTRÓNICOSI COMERCIO Y CONTRATOS ELECTRÓNICOSI. COMERCIO Y CONTRATOS ELECTRÓNICOS…I. COMERCIO Y CONTRATOS ELECTRÓNICOS…

* * IV Cumbre de Las Américas IV Cumbre de Las Américas (Noviembre del 2005): 102 (Noviembre del 2005): 102 organizaciones empresariales solicitaron a los Gobiernos de la organizaciones empresariales solicitaron a los Gobiernos de la

RegiónRegión adoptar medidas que faciliten el comercioadoptar medidas que faciliten el comercioRegión Región adoptar medidas que faciliten el comercio adoptar medidas que faciliten el comercio electrónico...,electrónico..., para lograr que el comercio sea más rápido, a para lograr que el comercio sea más rápido, a

costos menores y que los países sean más competitivos.costos menores y que los países sean más competitivos.

(i) ¿Qué es lo que se busca facilitar? (i) ¿Qué es lo que se busca facilitar? (sustrato fáctico)(sustrato fáctico)(sustrato fáctico).(sustrato fáctico).

(ii) ¿Qué es lo que se debería regular legalmente (ii) ¿Qué es lo que se debería regular legalmente para alcanzar el objetivo, y cómo debiera para alcanzar el objetivo, y cómo debiera p j , yp j , y

hacerse hacerse ––v.gr. modificando el Código de Comercio, o v.gr. modificando el Código de Comercio, o el Código civil, o en una ley el Código civil, o en una ley ad hocad hoc--??

( l d l D h )( l d l D h )4

(rol del Derecho)(rol del Derecho)

I. COMERCIO ELECTRÓNICO…I. COMERCIO ELECTRÓNICO…

* * “¿Qué se busca facilitar?”;“¿Qué se busca facilitar?”; distinciones distinciones esenciales:esenciales:

Los contratos y negocios electrónicos se Los contratos y negocios electrónicos se realizan… realizan…

(i) ...entre empresas (B2B) o entre empresas y (i) ...entre empresas (B2B) o entre empresas y consumidores (B2C); y,consumidores (B2C); y,

(ii) ...”al interior de un país” o “de manera (ii) ...”al interior de un país” o “de manera internacional”.internacional”.

* Localmente, dentro de un territorio determinado, rigen a plenitud el * Localmente, dentro de un territorio determinado, rigen a plenitud el Código de Comercio, el Código Civil y las leyes de protección de los Código de Comercio, el Código Civil y las leyes de protección de los

5consumidores....consumidores....

I. COMERCIO ELECTRÓNICO…I. COMERCIO ELECTRÓNICO…

* El B2B y los e* El B2B y los e--marketplace:marketplace:

www.cienpuntos.comwww.cienpuntos.comppwww.covisint.comwww.covisint.comwww quadrem comwww quadrem comwww.quadrem.comwww.quadrem.com

* Tema interesante: los “contratos de prestación de servicios de* Tema interesante: los “contratos de prestación de servicios de Tema interesante: los contratos de prestación de servicios de Tema interesante: los contratos de prestación de servicios de procesamiento de transacciones...”, que son contratos de procesamiento de transacciones...”, que son contratos de

adhesión, y la nula responsabilidad de los administradores de adhesión, y la nula responsabilidad de los administradores de sistemas y plataformassistemas y plataformas

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sistemas y plataformas.sistemas y plataformas.

ÓÓI. COMERCIO ELECTRÓNICO…I. COMERCIO ELECTRÓNICO…

(I) Una propuesta de (I) Una propuesta de definicióndefinición::

Conjunto de Conjunto de actividades con finalidad actividades con finalidad mercantilmercantil que se realizan medianteque se realizan mediantemercantilmercantil que se realizan mediante que se realizan mediante

documentos, sistemas y redes documentos, sistemas y redes computacionales sin que exista contactocomputacionales sin que exista contactocomputacionales, sin que exista contacto computacionales, sin que exista contacto

físico directo entre quien oferta un bien o un físico directo entre quien oferta un bien o un servicio y quien lo demanda ( contratosservicio y quien lo demanda ( contratosservicio y quien lo demanda (...contratos servicio y quien lo demanda (...contratos

telemáticos, entre ausentes y a distancia).telemáticos, entre ausentes y a distancia).

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(II) Otra (II) Otra definición definición posibleposible::

Intercambio de informaciónIntercambio de información mediante redes mediante redes digitales nacionales o internacionales, entre digitales nacionales o internacionales, entre

””b ib i b ib i ””empresas empresas --””businessbusiness toto businessbusiness””-- o entre o entre empresas y consumidores empresas y consumidores --””businessbusiness totoconsumerconsumer”” que origina una relaciónque origina una relaciónconsumerconsumer --, que origina una relación , que origina una relación comercial y jurídicamente contractual, comercial y jurídicamente contractual,

consistente en la entrega en línea de bienesconsistente en la entrega en línea de bienesconsistente …en la entrega en línea de bienes consistente …en la entrega en línea de bienes intangibles, …en la prestación de servicios, o intangibles, …en la prestación de servicios, o

…en un pedido electrónico de bienes …en un pedido electrónico de bienes 8

pptangibles.tangibles.


Idea esencial (para el mundo jurídico): Idea esencial (para el mundo jurídico): i ti t ti id dti id d i t bii t biconsisten en consisten en actividades actividades o intercambioso intercambios que que

ocurren en el mundo de lo digital, lo intangible e ocurren en el mundo de lo digital, lo intangible e i t i li t i l d d “ d jd d “ d jinmaterial, inmaterial, donde “cada mensaje o donde “cada mensaje o

documento electrónico...”documento electrónico...” --v.gr. una orden de v.gr. una orden de i d d d di d d d dcompra enviada a un proveedor, una orden de compra enviada a un proveedor, una orden de

pago dada a un banco, una declaración de pago dada a un banco, una declaración de i t ió d f ti t ió d f t tátáimportación aduanera, una facturaimportación aduanera, una factura-- ya no están ya no están

soportados en papel o son intangibles.soportados en papel o son intangibles.

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II COMERCIOCOMERCIO ELECTRÓNICOELECTRÓNICOI. I. COMERCIO COMERCIO ELECTRÓNICO…ELECTRÓNICO…

Hipótesis Hipótesis de trabajo :de trabajo :

(i) ¿Cuál es el grado de seguridad y certeza que (i) ¿Cuál es el grado de seguridad y certeza que l d h il d h i f hf h llel derecho proporciona el derecho proporciona --a esta fechaa esta fecha-- a las a las

operaciones comerciales del B2B, B2C y operaciones comerciales del B2B, B2C y B2GB2G, , t t t t di t it t t t di t i…contratos entre ausentes, a distancia, …contratos entre ausentes, a distancia,

telemáticos o virtuales?. telemáticos o virtuales?. (* ...en cuanto a respaldo de lo acordado o contratado que se (* ...en cuanto a respaldo de lo acordado o contratado que se

registra en registra en logslogs --documentos electrónicosdocumentos electrónicos--, y a la privacidad y , y a la privacidad y autenticación identidad de contratantes)autenticación identidad de contratantes)

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))

II. II. TÓPICOS JURÍDICOS TÓPICOS JURÍDICOS RELEVANTES O ESENCIALES RELEVANTES O ESENCIALES

DEL COMERCIO ELECTRÓNICODEL COMERCIO ELECTRÓNICODEL COMERCIO ELECTRÓNICO DEL COMERCIO ELECTRÓNICO

(BREVE VISIÓN DE CONTEXTO)(BREVE VISIÓN DE CONTEXTO)

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II COMERCIO ELECTRÓNICO Y DERECHOII COMERCIO ELECTRÓNICO Y DERECHOII. COMERCIO ELECTRÓNICO Y DERECHOII. COMERCIO ELECTRÓNICO Y DERECHO

Tópicos relevantesTópicos relevantes::

1) 1) Asignación y registro de nombres de dominioAsignación y registro de nombres de dominio(www.nic.cl); (www.nic.cl); ( );( );

2) 2) Protección de la privacidad de quienes Protección de la privacidad de quienes comercian comercian onon lineline (B2C); (B2C); ( )( )

3) 3) Firma de documentos electrónicos y Firma de documentos electrónicos y autenticación de identidadesautenticación de identidades (servicios (servicios

“comerciales” de certificación digital“comerciales” de certificación digital).).4) 4) Momento y lugar de la formación del Momento y lugar de la formación del

ti i tti i t12

consentimiento.consentimiento.


Tópicos relevantes:Tópicos relevantes:

1) 1) Asignación y registro de nombres de Asignación y registro de nombres de dominiodominio ((www.nic.clwww.nic.cl ). ).

* "Reglamento" chileno sobre registro de dominios de Internet.* "Reglamento" chileno sobre registro de dominios de Internet.* ¿Porqué no se adquieren en propiedad, como las marcas * ¿Porqué no se adquieren en propiedad, como las marcas

i l ól d h d l?i l ól d h d l?comerciales, y sólo se contrata un derecho de uso temporal?.comerciales, y sólo se contrata un derecho de uso temporal?.

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2) 2) Protección de la privacidad de quienes Protección de la privacidad de quienes comercian on linecomercian on line (B2C)(B2C)comercian on linecomercian on line (B2C). (B2C).

* Sanciones a AOL y “Amazon com” (no es ciencia ficción) de la FTC* Sanciones a AOL y “Amazon com” (no es ciencia ficción) de la FTC* Sanciones a AOL y “Amazon.com” (no es ciencia ficción) de la FTC * Sanciones a AOL y “Amazon.com” (no es ciencia ficción) de la FTC (www.ftc.gov) por vender sus bases de datos con el (www.ftc.gov) por vender sus bases de datos con el

comportamiento comercial y las preferencias de miles de comportamiento comercial y las preferencias de miles de consumidores norteamericanos: el caso de los marinosconsumidores norteamericanos: el caso de los marinosconsumidores norteamericanos: …el caso de los marinos consumidores norteamericanos: …el caso de los marinos

estadounidences.estadounidences.* ¿Cómo aplica el derecho de acceso o Habeas Data del artículo 12 * ¿Cómo aplica el derecho de acceso o Habeas Data del artículo 12

de la ley 19 628 para controlar el uso de los datos recopiladosde la ley 19 628 para controlar el uso de los datos recopilados14

de la ley 19.628, para controlar el uso de los datos recopilados de la ley 19.628, para controlar el uso de los datos recopilados por los propietarios de los sitios WEB?por los propietarios de los sitios WEB?



3) 3) Firma de documentos electrónicos y Firma de documentos electrónicos y autenticación de identidadesautenticación de identidades..

* Seguridad y certeza técnica y jurídica para la * Seguridad y certeza técnica y jurídica para la celebración de contratos vía documentos electrónicos.celebración de contratos vía documentos electrónicos.

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Tópicos relevantes:Tópicos relevantes:4)4) M t l d l f ió d lM t l d l f ió d l4) 4) Momento y lugar de la formación del Momento y lugar de la formación del

consentimiento.consentimiento.

¿Importa en la práctica para determinar el derecho aplicable y el ¿Importa en la práctica para determinar el derecho aplicable y el t ib l t t ? ¿ i t l ibilid d d d d lt ib l t t ? ¿ i t l ibilid d d d d ltribunal competente?; ¿existe la posibilidad de dudas en los tribunal competente?; ¿existe la posibilidad de dudas en los

contratos de adhesión del B2C con SITIOS WEB de empresas contratos de adhesión del B2C con SITIOS WEB de empresas domiciliadas en Chile?; ¿y en el B2B?; ¿resolución de conflictos domiciliadas en Chile?; ¿y en el B2B?; ¿resolución de conflictos

en el comercio electrónico internacional?; ¿vigencia de las en el comercio electrónico internacional?; ¿vigencia de las normas de UNCITRAL formuladas para el EDIFACT?; ¿rigen normas de UNCITRAL formuladas para el EDIFACT?; ¿rigen las las

normas del Código de Comercio (98 y normas del Código de Comercio (98 y ssss)?; )?; "el caso de la camisa "el caso de la camisa

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g ( yg ( y ) ;) ;de seda".de seda".

IIII COMERCIO ELECTRÓNICOCOMERCIO ELECTRÓNICO Y DERECHOY DERECHOII. II. COMERCIO ELECTRÓNICO COMERCIO ELECTRÓNICO Y DERECHOY DERECHO

Hipótesis Hipótesis de trabajo :de trabajo :

((iiii) ) ¿Cómo resolver el desafío jurídico de poseer ¿Cómo resolver el desafío jurídico de poseer seguridad y certeza frente a seguridad y certeza frente a estos cuatro estos cuatro

temas concretos?:temas concretos?:1. Dictar leyes expresas, locales o internacionales... 1. Dictar leyes expresas, locales o internacionales...

(UNCITRAL (UNCITRAL –– Estandarización del Derecho).Estandarización del Derecho).2 Promover ámbitos de2 Promover ámbitos de autoregulaciónautoregulación (ISO(ISO2. Promover ámbitos de 2. Promover ámbitos de autoregulaciónautoregulación... (ISO, ... (ISO,

INCOTERMS)INCOTERMS)3. Descansar en las normas legales vigentes para el 3. Descansar en las normas legales vigentes para el g g pg g p

comercio tradicional y para la celebración de comercio tradicional y para la celebración de contratos...contratos...

4 No hacer nada (OMC)4 No hacer nada (OMC)17

4. No hacer nada.... (OMC)4. No hacer nada.... (OMC)

IIIIII. FIRMAS Y DOCUMENTOS . FIRMAS Y DOCUMENTOS ELECTRÓNICOS SEGURIDAD YELECTRÓNICOS SEGURIDAD YELECTRÓNICOS. SEGURIDAD Y ELECTRÓNICOS. SEGURIDAD Y

CERTEZA EN LAS TRANSACCIONES CERTEZA EN LAS TRANSACCIONES

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ÓÓIII. FIRMAS ELECTRÓNICAS...III. FIRMAS ELECTRÓNICAS...

* Los signatarios que envíen mensajes y * Los signatarios que envíen mensajes y documentos electrónicos (órdenes de documentos electrónicos (órdenes de ((

compra, facturas, órdenes de pago) deben compra, facturas, órdenes de pago) deben poder, poder, mediante la encriptación mediante la encriptación ––o o

generando claves con softwaregenerando claves con softwaregenerando claves con software generando claves con software especializadosespecializados--, firmarlos y protegerlos , firmarlos y protegerlos

digitalmente. digitalmente. gg* Así se logrará acreditar que serán auténticos, * Así se logrará acreditar que serán auténticos,

resguardar su integridadresguardar su integridad,, identificar a quien identificar a quien l iól ió it d íit d ílo enviólo envió, , evitar que se desconozca su envíoevitar que se desconozca su envío --e e

inclusoincluso-- asegurar su confidencialidadasegurar su confidencialidad..

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* ¿Regular o autoregular?:* ¿Regular o autoregular?:

(i) Porque afecta el orden público económico y (i) Porque afecta el orden público económico y (ii) porque se trata de asignar “fe pública”(ii) porque se trata de asignar “fe pública”(ii) porque se trata de asignar fe pública (ii) porque se trata de asignar fe pública por parte de las "Entidades Certificadoras" por parte de las "Entidades Certificadoras"

(PSC) en cuanto a la identidad de las partes(PSC) en cuanto a la identidad de las partes(PSC) en cuanto a la identidad de las partes (PSC) en cuanto a la identidad de las partes contratantes, ...el tema de las firmas digitales contratantes, ...el tema de las firmas digitales

y las entidades o empresas certificadoras y las entidades o empresas certificadoras y py prequiere de leyes expresas.requiere de leyes expresas.

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* Tres objetivos claves de toda regulación * Tres objetivos claves de toda regulación legal:legal:legal:legal:

A. Consagrar la posibilidad de firmar o generar claves A. Consagrar la posibilidad de firmar o generar claves electrónicas para adicionarlas a un documento de electrónicas para adicionarlas a un documento de pp

igual naturaleza;igual naturaleza;B. Establecer la existencia (requisitos) de Entidades B. Establecer la existencia (requisitos) de Entidades Certificadoras idóneas que apoyen la generación deCertificadoras idóneas que apoyen la generación deCertificadoras idóneas que apoyen la generación de Certificadoras idóneas que apoyen la generación de

claves o firmas; y,claves o firmas; y,C. Conferir expresamente valor legal a los documentosC. Conferir expresamente valor legal a los documentosC. Conferir expresamente valor legal a los documentos C. Conferir expresamente valor legal a los documentos

firmados electrónicamente.firmados electrónicamente.

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* ¿“existencia de Entidades * ¿“existencia de Entidades Certificadoras”?:Certificadoras”?:Certificadoras ?:Certificadoras ?:www.verisign.comwww.verisign.com

titiwww.certisur.com.arwww.certisur.com.arwww.ewww.e--sign.clsign.cl

llwww.cncwww.cnc--once.clonce.clwww.ecertchile.clwww.ecertchile.clwww.acepta.comwww.certinet.cl

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III. FIRMAS ELECTRÓNICAS...III. FIRMAS ELECTRÓNICAS...

* ¿”Otorgar v* ¿”Otorgar valor legal a los documentos alor legal a los documentos firmados electrónicamente”?:firmados electrónicamente”?:firmados electrónicamente ?:firmados electrónicamente ?:

Artículo 3Artículo 3°° Ley 19.799: “Los actos y contratos otorgados Ley 19.799: “Los actos y contratos otorgados o celebrados por personas naturales o jurídicas, o celebrados por personas naturales o jurídicas, públicas o privadas suscritos por medio de firmapúblicas o privadas suscritos por medio de firmapúblicas o privadas, suscritos por medio de firma públicas o privadas, suscritos por medio de firma electrónica, serán válidos de la misma manera y electrónica, serán válidos de la misma manera y

producirán los mismos efectos que los celebrados porproducirán los mismos efectos que los celebrados porproducirán los mismos efectos que los celebrados por producirán los mismos efectos que los celebrados por escrito y en soporte de papel”.escrito y en soporte de papel”.

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